臺灣屏東地方法院民事判決 102年度潮勞簡字第2號
原 告 邱淑敏
訴訟代理人 郭國益 律師
被 告 風遠有限公司
法定代理人 潘連相
上列當事人間給付資遣費等事件，本院於民國103年7月10日言
詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應給付原告新台幣貳拾壹萬參仟玖佰柒拾元及自民國一０二
年三月十九日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔百分之九十五，餘由原告負擔。
本判決原告勝訴部分准予假執行。
原告假執行之聲請應予駁回。
事實及理由
一、訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有下列各
款情形之一者，不在此限：二、請求之基礎事實同一者。三
、擴張或減縮應受判決事項之聲明者。民事訴訟法第255條
第2、3款分別定有明文，本件原告原起訴請求被告應給付
原告新台幣（下同）167,650元及自起訴狀繕本送達翌日即
民國102年3月19日起至清償日止，按年息5％計算之利息
，嗣審理中變更為請求被告應給付原告225,878元及自起訴
狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5％計算之利息，核
其係擴張應受判決事項之聲明，於法自應准許，合先說明。
二、原告方面
㈠原告起訴主張：原告自92年5月30日起受僱於被告，擔任被
告加盟統一超商門市之員工，詎被告因轉讓經營權遂於102
年1月10日終止兩造間之勞動契約，原告係非自願性離職，
其自得依勞動基準法第11條、第17條規定請求被告給付資遣
費及積欠之薪資，茲分述如下：
⒈資遣費部分：原告自92年5月30日起至94年6月30日止，受
僱於被告適用勞工退休舊制之工作年資為2年（按：原告以
2年計算資遣費，實際工作年資應為2年1月），另自94年
7月1日起至102年1月10日止，改適用勞工退休新制期間
為7年6月又10日，被告應給付資遣費共161,380元【計算
式：（28,000×2）】＋（28,000×1/2×（7+6/12+10/3
65）＝161,380】。
⒉特別休假之加班工資：原告自92年5月30日起至102年1月
10日止受僱於被告，自第1年至第3年應有特別休假每年為
7日，第4年及第5年應有特別休假每年為10日，另自第6
年以上未滿10年應有特別休假每年為14日，則原告受僱於被
告期間，應有特別休假共97日〈計算式：7×3+10×2+14×
4＝97〉，惟原告於上開期間內應休假而未休假，自得請求
被告給付工資共90,501元【計算式：28,00030×97＝90,5
01】。
⒊產假期間加班費：原告於000年0月00日生產，故自100年
9月18日起至同年11月12日止向被告請產假，惟被告於100
年10月27日即要求原告上班，則被告應給付原告於產假期間
未休10月28日至11月12日共計15日工作之加班費共13,995元
〈計算式：28,00030×15＝13,995〉。
⒋積欠薪資：原告於100年9月之薪資為28,000元，然被告僅
給付20,000元予原告，則原告自得請求被告給付該月未付薪
資8,000元。
⒌以上合計273,876元，扣除被告代付之勞健保費用48,000元
，被告尚應給付原告225,876元，爰提起本訴，請求被告如
數給付上開金額及法定遲延利息，並聲明：⑴被告應給付原
告225,876元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按
週年利率5％計算之利息。⑵願供擔保請准宣告假執行。
㈡對被告抗辯所為陳述：
原告否認向被告借款，被告對於兩造間有金錢借貸關係存在
應負舉證責任。被告未曾告知原告是否結清其適用勞退舊制
之工作年資，原告亦未簽署勞退新舊制轉換之同意書，詎被
告擅自結清原告適用勞退舊制之工作年資後，於95年3月16
日給付原告88,000元，惟原告已於同日將88,000元返還被告
，且被告給付之88,000元並無溢付之情形。又被告所雇用之
員工享有勞、健保之福利，則原告之勞、健保費即非被告所
代繳，被告自無從主張與其積欠之債務互為抵銷，況且被告
僅是從97年8月1日至102年1月30日代付41個月費用並非
95年9月開始代付。
三、被告則以：
㈠被告無積欠薪資原告薪資8,000元：原告曾向被告借款1萬
元，至100年9月前僅清償1,500元，尚積欠伊8,500元，
被告乃於給付100年9月薪資前先行扣款8,000元，而僅給
付20,000元予原告。
㈡被告公司之員工每年有4天之特休假，原告共計休了八年特
休假，直至100年間才取消特休假。
㈢原告是自100年9月18日起向伊請產假，並至100年12月
5日開始上班，無提早銷假上班之事，故無積欠產假薪資之
情事。
㈣被告之前因勞工退休新舊制關係，曾經原告同意始結清其勞
退舊制之工作年資，並給付88,000元予原告，惟伊溢付原告
勞退舊制之工作年資44,000元，及代墊原告任職期間勞、健
保自付額計72,611元，均得以之為抵銷抗辯等語置辯。並聲
明：原告之訴駁回。
㈤對原告抗辯之陳述：
⒈被告於95年3月16日給付原告舊制勞退結算所得88,000元，
並且否認原告已於同日將88,000元返還被告。再者加盟合約
到期前，早已於暑假之7、8月間告知原告不再續約，同年
11月間辦理轉讓事務時所有員工均知情，被告並非無預警歇
業。
⒉關於72,611元抵銷計算式如下：每月健保負擔424元、勞工
保險519元，從95年9月至102年1月共77個月，故總額為
（424＋519）×77個月＝72,611元。其中95年5月1日
算至97年7月31日是代墊446元，共36個月，金額為16,056
元；而原告主張扣抵48,000故剩24,611元，加計新生兒負擔
代墊2,108元，及勞退溢付44,000元共70,719元主張抵銷。
四、下列事項為兩造所不爭執，且有兆豐國際商業銀行國內匯款
單筆查詢屏東縣政府102年1月30日勞資爭議調解紀錄在卷
可憑（本院卷第57頁、第3至5頁）。
㈠原告自92年5月30日起至102年1月10日止受僱於被告，擔
任被告加盟統一超商門市之員工。被告因轉讓經營權於102
年1月10日終止兩造間之勞動契約。
㈡原告於92年5月30日起至102年1月10日止受僱於被告期間
，92年5月30日起95年8月31日止之每月實領薪資為22,000
元，95年9月1日起至102年1月10日止，每月實領薪資為
28,000元。
㈢原告於000年0月00日生產，並於同年9月18日開始請產假。
㈣被告曾於95年3月16日匯款88,000元給原告。
㈤被告代墊新生兒負擔2,108元之費用原告同意扣抵。
㈥原告103年5月27日審理中承認被告確實有代原告給付勞健
保費用（424＋519）×77＝72,611元，但不同意扣抵還
被告。
㈦兩造就本件紛爭於102年1月4日至屏東縣政府勞進行資爭
議調解，但調解未成立。
五、本件原告各項請求有無理由，茲分述如下：
㈠關於產假期間加班費：原告主張於000年0月00日生產，故
自100年9月18日起至同年11月12日止向被告請產假，惟被
告於100年10月27日即要求原告上班，故被告應給付原告於
產假期間未休10月28日至11月12日共計15日工作之加班費共
13,995元〈計算式：28,00030×15＝13,995〉，被告雖否
認上情，但原告所舉證人 黃鈺華 到院證稱：「（你受僱被告
超商工作，每個月有幾天假？）四天，一個月四天讓你排休
…（你在被告超商做幾年？）95年6月至102年1月10日
。（在這段期間內，有無休過勞基法的特休假？）沒有…我
沒有休過證人 林志明 說的那個過年後三至四天的假。我們也
都沒有特休。（原告請產假請過幾次？）一次。（請產假的
事你了解嗎？）…因為缺人所以老闆還是叫原告來上班，上
班到生產前一、二天。（：後來產假放了幾天？）…所以原
告才延到十月二十七日回來上班…（：產假提早的薪水，你
有幫原告領過薪水嗎？）因為我們都是先作後領，那個月因
為原告生小孩，所以我有幫原告領錢，因為原告薪資是兩萬
八千元，我只領了兩萬元，當時我有問他為什麼少八千元，
老闆有說之後會拿八千元給原告」等語在卷（見本院卷第87
至89頁），證人黃鈺華與被告之勞資糾紛已經調解解決，有
前揭屏東縣政府102年1月30日勞資爭議調解紀錄在卷可憑
（本院卷第5頁），證人黃鈺華應無故意虛偽作詞誣陷被告
之疑慮，故其證詞應可採信，則原告既原應休產假提早工作
，該期間之薪資被告應依法給付之，而原告原每月薪資為28
,000元，從而原告此部分請求（計算式：月薪28,000元30
日×15日＝13,995元）核屬有據，應予准許。
㈡積欠100年9月薪資8,000元部分：原告主張100年9月之
薪資為28,000元，被告僅給付20,000元予原告，故原告請求
被告給付該月未付薪資8,000元，被告則以未付部分是以借
款1萬元抵償抗辯，被告關於然原告曾向其借款1萬元一節
，被告並未舉證證明之，而證人黃鈺華則到院證稱：「所以
我有幫原告領錢，因為原告薪資是兩萬八千元，我只領了兩
萬元，當時我有問他為什麼少八千元，老闆有說之後會拿八
千元給原告」等語在卷（見本院卷第87至89頁），原告主張
被告少給100年9月薪資8,000元等詞，核屬可採，此部分
請求核屬有理由。
㈢請求給付資遣費161,380元部分：原告主張自92年5月30日
起至94年6月30日止，受僱於被告適用勞退舊制之工作年資
為2年（按：原告以2年計算資遣費，實際工作年資應為2
年1月），另自94年7月1日起至102年1月10日止，改適
用勞退新制期間為7年6月又10日，被告應給付資遣費共16
161,380元【計算式：【28,000×2】＋【28,000×1/2×
（7+6/12+10/365）】＝161,380】：
⒈按本條例施行前已適用勞動基準法之勞工，於本條例施行後
，仍服務於同一事業單位而選擇適用本條例之退休金制度者
，其適用本條例前之工作年資，應予保留。前項保留之工作
年資，於勞動契約依勞動基準法第十一條、第十三條但書、
第十四條、第二十條、第五十三條、第五十四條或職業災害
勞工保護法第二十三條、第二十四條規定終止時，雇主應依
各法規定，以契約終止時之平均工資，計給該保留年資之資
遣費或退休金，並於終止勞動契約後三十日內發給。第一項
保留之工作年資，於勞動契約存續期間，勞雇雙方約定以不
低於勞動基準法第五十五條及第八十四條之二規定之給與標
準結清者，從其約定。勞工退休條例第11條第1至3項分別
定有明文。又勞動基準法第55條關於退休金之給與標準規定
如下：一、按其工作年資，每滿一年給與兩個基數。但超過
十五年之工作年資，每滿一年給與一個基數，最高總數以四
十五個基數為限。未滿半年者以半年計；滿半年者以一年計
。同法第3項規定：前項第一款退休金基數之標準，係指核
准退休時一個月平均工資。又依據同法第84之2條規定：適
用本法後之工作年資，其資遣費及退休金給與標準，依第十
七條及第五十五條規定計算。
⒉次按非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約
：一、歇業或轉讓時。又雇主依第十一條或第十三條但書規
定終止勞動契約者，應預先告知員工，勞動基準法第11條第
1項第1款、第16條前段分別有明文；次按雇主依前條終止
勞動契約者，應依左列規定發給勞工資遣費：一、在同一雇
主之事業單位繼續工作，每滿一年發給相當於一個月平均工
資之資遣費。二、依前款計算之剩餘月數，或工作未滿一年
者，以比例計給之。未滿一個月者以一個月計。第17條亦有
明文；又按依勞工退休金條例第12條第1項規定，勞工適用
本條例之退休金制度者，適用本條例後之工作年資，於勞動
契約依勞動基準法第14條規定終止時，其資遣費由雇主按其
工作年資，每滿1年發給2分之1個月之平均工資，未滿1
年者，以比例計給；最高以發給6個月平均工資為限，不適
用勞動基準法第17條之規定。
⒊而查原告自92年5月起受雇於被告，於勞工退休條例施行後
，兩造間約定結算保留年資之計算應依據前揭勞動基準法規
定計算之，而原告自92年5月30日起至94年6月30日止，受
僱於被告適用勞退舊制之工作年資為2年1月當時每月實領
薪資為22,000元，因此其基數為4個，結算年資至少應給付
金額為88,000元，被告曾於95年3月16日匯款88,000元給原
告，該金額不低於勞動基準法規定，因此生結算年資之效力
，其所生結果即是本件原告於嗣後請求計算資遣費之年資時
，該年資因已結清，不再列入計算，但若不生勞工退休條例
第11條第3項結清保留年資之法律效力，勞工之年資仍應保
留於給付資遣或退休金時給付之。
⒋然查，兩造間因被告轉讓經營權而於102年1月10日終止兩
造間之勞動契約，因此依據勞動基準法第11條第1款、第16
條、第17條等規定，原告依法可以請求被告因轉讓經營權而
終止勞動契約後之資遣費；又因原告勞工退休條例實施前之
92年5月30日起至94年6月30日止之年資雖曾協議結清，然
原告抗辯於收到被告之88,000元匯款後隨即以現金交還被告
，而關於直接交還部分原告雖無法舉證，然原告是於95年3
月16日自其於第一商業銀行萬巒分行所開設之帳戶分別提領
30,000元、30,000元、28,000元三筆合計88,000元交還被告
，有原告提出第一商業銀行萬巒分行存款明細分類帳在卷可
參（見本院卷第44頁），原告主張被告結清其勞退舊制工作
年資所給付之88,000元，已返還被告，雖對交還細節無法舉
證證明之，然其提領明細金額二者符合，交還時間與被告匯
款時間為同一日，可認原告確實已經交還被告上述現金，基
此原告對此部分之結算年資未生效力，依法仍應予計算資遣
費，因此其得請求之部分：自92年5月30日起至94年6月30
日止，受僱於被告適用勞退舊制之工作年資為2年（按：原
告以2年計算資遣費，實際工作年資應為2年1月，但原告
僅請求2年部分），自94年7月1日起至102年1月10日止
，改適用勞退新制期間為7年6月又10日，被告應給付資遣
費應為161,380元【計算式：（28,000×2）＋（28,000
×1/2×（7+6/12+10/365）＝161,380】。又原告離職前
六個月每月實領28,000元，故計算平均工資按每月28,000元
計算之，並此說明；原告此部分請求核屬有據。
㈣原告之特別休假加班工資90,501元部分：
原告主張自92年5月30日起至102年1月10日止受僱於被告
，自第1年至第3年應有特別休假每年為7日，第4年及第
5年應有特別休假每年為10日，另自第6年以上未滿10年應
有特別休假每年為14日，則原告受僱於被告期間，應有特別
休假共97日〈計算式：7×3+10×2+14×4＝97〉，惟原
告於上開期間內應休假而未休假，自得請求被告給付工資共
90,501元（計算式：28,00030×97＝90,501），
⒈而查，原告之薪資兩造不爭執為：92年5月30日起95年8月
31日止之每月實領22,000元，95年9月1日起至102年1月
10日止，每月實領28,000元，故計算加班費於95年9月1日
前應以月薪22,000元÷30日之日薪733元計算之，原告均按
28,000元之日薪933元計算即屬有誤。
⒉被告雖抗辯每年有4日特休假，但原告否認之，且被告所舉
證人林志明於102年8月29日到院證稱：「（一個月的休假
有幾天？）一個月正常休四天。（：有無例假日？）沒有週
六日的例假日，週一到週五也沒有特別排定假日給我們休假
。（所以一年的工作時間，是每個月四天休假，有無其他特
休？）過年後會有三天到四天…此外沒有其他假了。（你們
也沒有勞基法規定的特休？）我沒有休過…（提示本院卷61
到73頁的排班表，請證人說明排班表是不是如卷內所示？）
是，就是這種的。（所以上班時間是老闆寫的，休假時間是
你們自己寫的？）是的…」等語在卷（見本院卷第84至85頁
）；證人為被告另外原告所舉證人黃鈺華到院證稱：「（你
受僱被告超商工作，每個月有幾天假？）四天，一個月四天
讓你排休…（你在被告超商做幾年？）95年6月至102年1
月10日。（在這段期間內，有無休過勞基法的特休假？）沒
有…我沒有休過證人林志明說的那個過年後三至四天的假。
我們也都沒有特休。...」等語在卷（見本院卷第87至89頁
），上開二名證人均證稱無休過特別休假，而被告抗辯過年
後有補休假即是每年之特休假云云，然我國農曆春節假期為
一家團圓之日子，乃我國特有節慶，依據行政院人事行政局
公告屬於依據勞動基準法第36條規定本即應給休假之假日，
如利用該日工作依法應發給工資，故被告上述抗辯應是誤解
勞動基準法第36條休假與第37條特別休假之相關規定，至於
被告提出手寫之空白排班表（見本院卷第60至73頁）其雖為
手寫但因其上之列印日期均有不同，應非被告臨訟才製作之
班表，該班表應屬可信之文書，然依據上述班表原告亦僅曾
在100年8、9月特別休假6日，其他時間無法證明被告確
實有給特別休假，則原告訴請自第1年至第3年應有特別休
假每年為7日，第4年及第5年應有特別休假每年為10日，
另自第6年以上未滿10年應有特別休假每年為14日，於受雇
用期間，享有特別休假共97日，扣除前述曾休6日後為91日
，其中第1年至3年（92.5.30至95.5.30）之日薪為733
元，第4年之後日薪為933元，故應給付91日之工資80,703
元【計算式：（7×3）×733+（10×2+（14×4－6）
×933＝15,393＋65,310＝80,703】，原告於上述80,703元
請求範圍核屬有據，逾此範圍於法無據，應予駁回。
㈤綜上，原告得請求被告給付之之金額為積欠薪資8,000元與
產假工作薪資13,995元，特休假加班費807,037元，資遣費
161,380元，合計為264,078元，原告自行扣抵48,000元之
被告代付勞健保費用後，僅216,078元為可請求給付之金額
，原告又同意扣除被告代原告支付新生兒負擔2,108元之費
用，故全數扣抵後剩餘213,970元可請求被告給付。
㈥被告抵銷抗辯之部分：
被告抗辯代墊勞健保費用72,611元應予抵銷，其中77個月每
月支出健保負擔424元、勞工保險519元，從95年9月至10
2年1月共77個月，故總額為（424＋519）×77個月＝72
,611元。其中95年5月1日算至97年7月31日是代墊446元
，共36個月，金額為16,056元；因原告已扣抵48,000元剩24
,611元，另扣除新生兒負擔代墊2,108元剩22,503元，其中
關於勞退溢付44,000元因原告已經交還亦如前述，故無從抵
銷之，而所謂工資者，依照勞動基準法第2條第3款之規定
，係指勞工因工作而獲得之報酬；包括工資、薪金及按計時
、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼
及其他任何名義之經常性給與均屬之，原告之勞健保費用雖
然依法應由受領薪資員工自行負擔，但如雇主在給付薪資之
外，另外按月代替勞工支付，性質上無異於津貼性質，依法
自屬工資之部分，此由被告之證人林志明證稱：「（你們的
勞健保怎麼負擔？）自己付…兩成的健保自付額是自己負擔
的…（你是否知道其他人的健保費是怎麼付的？）…原告領
的薪水是全部實領，沒有扣勞健保。（受僱超商期間，勞健
保是誰幫你們負擔？）剛開始自己付，後來老闆說要給我們
福利…離職之前老闆有幫我全額付…（老闆在一年後幫你們
負擔勞健保，是全部員工適用嗎？）不清楚，但大概耳聞的
都有」等語在卷（見本院卷第86頁），由證人林志明之證述
可知，在員工認知上被告該筆支付屬於員工福利無疑，既是
給予員工福利，縱使被告否認屬於工資性質之，亦無妨其恩
給福利性質，從而被告主張屬於代墊之債權主張抵銷亦屬無
據。
㈦綜上，原告為此請求被告給付薪資、產假工作薪資、特休假
加班費、資遣費於213,970元範圍及自起訴狀繕本送達翌日
即102年3月19日起至清償日止，按年息5％計算之利息之
範圍內，於法有據，應予准許，逾此範圍之請求於法無據，
應予駁回。
㈧假執行之宣告：又本件係就民事訴訟法第427條第1項訴訟
適用簡易程序所為被告敗訴之判決，於被告敗訴部分本院應
依職權宣告假執行。故原告 陳明 願供擔保請准宣告假執行即
屬無必要，應予駁回。
六、因本案事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，均
毋庸再予審酌，附此敘明。
據上論結：原告之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法
第436條第2項、第79條、第390條第2項，判決如主文。
中華民國103年7月24日
潮州簡易庭法官潘快
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中華民國103年7月24日
書記官許丹瑜