裁判字號：臺灣新北地方法院95年簡字第4167號刑事判決
裁判日期：民國96年04月30日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣板橋地方法院刑事簡易判決95年度簡字第4167號聲請人臺灣板橋地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（95年度毒偵字第3913號），本院判決如下：
主文甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以銀元參佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包（驗餘毛重零點貳壹公克）沒收銷燬；上開毒品外包裝（塑膠袋）壹個沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除於犯罪事實欄第一段倒數第1行、第2行補充更正為：「並扣得甲○○所有供施用之第二級毒品甲基安非他命1包（驗餘毛重０點21公克；含上開毒品外包裝（塑膠袋）1個；起訴書誤載為毛重０點2公克）；證據並所犯法條欄第一段第2行中段，另補充：「該查獲之白色結晶物體經鑑驗結果，確係含有第二級毒品甲基安非他命成分，驗餘毛重０點21公克，此有行政院衛生署管制藥品管理局，95年3月29日管檢字第0950002267號鑑定書1紙在卷可憑（偵查卷第67頁）」外，餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。
二、按被告甲○○於本件施用毒品行為後，刑法業於94年2月2日修正公布，95年7月1日起施行，其中與本件有關部分之第2條、第47條、第41條均已修正。按「行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，修正後刑法第2條第1項定有明文。此條規定係規範行為後法律變更所生新舊法比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較，先予敘明。再按本次法律變更，比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年
5月23日，95年度第8次刑事庭會議決議參照）。茲就本件新舊法比較結果敘述如下：
（一）、關於被告累犯之問題，修正前刑法第47條規定「受有期
徒刑之執行完畢，或受無期徒或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一」，而修正後之刑法第47條第1項則規定「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一」，比較新舊法之結果，舊法對於被告並無不利。
（二）、修正前刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5
年以下有期徒刑之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當理由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算1日，易科罰金」；第2項規定：「併合處罰之數罪，均有前項情形，其應執行之刑逾6月者，亦同。」；而刑法修正施行前之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段規定（95年5月17日修正刪除，95年7月1日施行），就其原定數額提高為100倍折算1日，則刑法修正施行前易科罰金折算標準，應以銀元300元（即新臺幣900元）折算1日；而修正後刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金」；第2項規定：「前項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6月者，亦適用之。」。綜合比較新舊法易科罰金之折算標準，以修正前之規定，較有利於被告，自應依刑法第2條第1項前段之規定適用有利於行為人之修正前刑法第41條第1項前段規定，諭知易科罰金之折算標準。
（三）、綜上所述，整體比較之結果，應依修正後刑法第2條第
1項前段之規定，適用行為時之舊法處斷。
三、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。被告持有上開第二級毒品安非他命罪之低度行為，為施用第二級毒品安非他命罪之高度行為所吸收，不另論罪；查被告有如事實欄所述之犯罪科刑執行情形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足憑，其於有期徒刑執行完畢後，於5年內再犯本件有期徒刑以上之本罪，應依修正前刑法第47條累犯之規定，加重其刑。爰審酌被告前有多次施用毒品前科，竟不知悔改惕勵，漠視法令之禁制，再犯本件施用毒品罪，自應加重處罰，兼衡犯後尚知坦承犯行、態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
四、又刑法第38條關於沒收之規定，亦同於95年7月1日修正施行，惟因沒收係屬從刑，應隨同主刑適用同一準據法，而前開比較新舊法結果，既應整體適用修正前刑法相關規定，則有關沒收部分，自應適用修正前刑法第38條規定。查前開扣扣案之甲基安非他命1包（驗餘毛重0.21公克），係被告甲○○所有被查獲之毒品，業據被告於警詢中供承在卷，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定沒收銷燬；上開毒品外包裝（塑膠袋）1個，係被告所有供施用第二級毒品安非他命所用之物，爰依刑法第38條第1項第2款宣告沒收。
五、應依刑事訴訟法第449第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第10條第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第2條第1項前段、修正前刑法第47條、修正前刑法第41條第1項前段、修正前刑法38條第1項第2款、修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內，向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國96年4月30日
刑事第五庭法官陳坤地上列正本證明與原本無異。
書記官林壯隆中華民國96年5月2日