岡山簡易庭111年度岡小字第594號民事判決

臺灣橋頭地方法院民事判決

111年度岡小字第594號

原告 耿虹樺

訴訟代理人 耿美住 ○○市○○區○○路00巷00號00之0樓

被告 王柏升

上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，原告提起刑事附帶民

事訴訟（111年度審附民字第221號），經刑事庭裁定移送審理，

本院於民國111年12月15日言詞辯論終結，本院判決如下：

主文

被告應給付原告新臺幣23,292元，及自民國111年10月19日起至清償日止，按年利率百分之五計算之利息。

原告其餘之訴駁回。

本判決第一項得假執行。

事實及理由

一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，依民事訴訟法第436條之23準用第433條之3規定，由原告一造辯論而為判決。　　

二、原告起訴主張：

　　被告明知行動電話之SIM卡係表彰持卡人與電信公司間辨識身分之用，並可作為電信公司允許持卡人以小額付費程序，向「APPLESTORE」網路商店（下稱「APPLESTORE」）作為完成交易之憑藉，非經持卡人同意，他人不得擅以持卡人之名義利用SIM卡與「APPLESTORE」完成消費交易，詎意圖為自己不法之所有，基於行使偽造準私文書、詐欺得利之犯意，趁其友人即訴外人 耿佑愷 前來其位於高雄市三民區大連街之租屋處時，未取得耿佑愷之同意或授權，即擅自使用耿佑愷所持用之手機（門號0905***058，申登人為原告耿虹樺）連線至「APPLESTORE」後，並冒用原告之名義，選擇以中華電信股份有限公司（下稱中華電信）提供之小額付款功能，接續於如附表所示之消費時間，使用前開手機輸入購買遊戲點數之電磁紀錄，以示原告同意由中華電信付費扣款之意，而購買如附表所示消費金額之遊戲點數，致「APPLESTORE」、中華電信均陷於錯誤，誤認係原告本人同意消費扣款，而提供如附表「消費金額」欄各項編號所示金額之遊戲點數至被告所使用之神魔之塔及coinmaster之遊戲帳戶內，被告因而詐得免於支付如附表所示價值共計新臺幣(下同)23,292元遊戲點數之財產上不法利益，致使原告因而對中華電信負有上開23,292元債務，且因而受有信用瑕疵之損害。爰依侵權行為之法律關係，提起本訴，並聲明：被告應給付原告40,000元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息。

三、被告未以書狀為任何陳述。

四、本院之判斷：

　㈠原告主張被告於前開時、地使用原告手機付款購買遊戲點數，被告構成侵權行為等事實，業經本院以111年度簡字第988號刑事判決判處有期徒刑3月在案，且經本院依職權調取上開刑事卷宗核閱屬實，堪認原告之主張為真實。

㈡按當事人主張有利於己之事實者，應就其事實有舉證責任，民事訴訟法第277條有明文規定；又主張法律關係存在之當事人，須就該法律關係發生所須具備之特別要件，負舉證責任。民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求（最高法院17年上字第917號判例要旨

參照）。又因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害

賠償責任，民法第184條第1項固定有明文。惟按侵權行為所

發生之損害賠償請求權，以有故意或過失不法侵害他人之權

利為其成立要件，若其行為並無故意或過失，即無賠償之可

言。關於侵權行為賠償損害之請求權，以受有實際損害為成

立要件，若絕無損害亦即無賠償之可言。損害賠償之債，以

有損害之發生及有責任原因之事實，並二者之間，有相當因

果關係為成立要件。故原告所主張損害賠償之債，如不合於

此項成立要件者，即難謂有損害賠償請求權存在，最高法院

49年台上字第2323號判例亦足資參照。原告主張除刑事認定

被告利用其手機付款購買23,292元遊戲點數外，並因此受有信用瑕疵之損害，請求被告與上開金額賠償合計4萬元。惟本件被告盜用手機，已經刑事程序認定，難認原告此受有信用瑕疵損害，是原告請求被告賠償超過23,292元損失部分，自屬無據。

五、從而，原告本於侵權行為之法律關係，請求被告給付23,292元及自起訴狀繕本送達翌日即111年10月19日（見本院卷33頁送達公告）起至清償日止，按年息百分之5計算之利息，為有理由，應予准許，逾此部分之請求，則無理由，應予駁回。

六、本件原告勝訴部分係依小額訴訟程序所為被告敗訴之判決，

爰依職權宣告假執行。又本件係原告提起刑事附帶民事訴訟

，經刑事庭合議裁定移送本院民事庭事件，免納裁判費，本

件訴訟中亦未生其他訴訟費用，故無訴訟費用額確定及諭知

負擔，併此敘明。

中　　華　　民　　國　　111　年　　12　　月　　29　　日

岡山橋簡易庭法官林揚奇

以上正本係照原本作成。

民事訴訟法第436條之24第2項：對於本判決之上訴，非以違背

法令為理由，不得為之。

如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，並

須表明原判決所違背之法令及其具體內容與依訴訟資料可認為原

判決有違背法令之具體事實之上訴理由（均須按他造當事人之人

數附繕本）。

中　　華　　民　　國　　111　年　　12　　月　　29　　日

書記官陳麗如

附表：