裁判字號：臺灣屏東地方法院100年易字第654號刑事判決
裁判日期：民國100年07月29日
裁判案由：竊佔
臺灣屏東地方法院刑事判決100年度易字第654號公訴人臺灣屏東地方法院檢察署檢察官被告黃美芬上列被告因竊佔案件，經檢察官提起公訴（100年度撤緩偵字第69號），本院判決如下：
主文本件公訴不受理。
理由
一、公訴意旨略稱：被告黃美芬為養豬業者，明知屏東縣○○鄉○○段第761之3地號土地中如附圖所示③、④部分為國有財產局所有之土地，其並無合法使用權，竟意圖為自己不法之利益，自民國95年間某日起，以在該土地上設置貨櫃屋及搭建鐵皮屋或傾倒廢棄物之方式，排除他人對該土地之使用，供其僱員休息、放置鍋爐、堆置廢棄物之用，而竊佔該土地面積達1,488平方公尺。因認被告涉犯刑法第320條第2項之竊佔罪云云。
二、按檢察官為緩起訴處分者，得命被告於一定期間內遵守或履行刑事訴訟法第253條之2第1項各款事項；被告於緩起訴期間內，有違背同法第253條之2第1項各款之應遵守或履行事項者，檢察官得依職權或依告訴人之聲請撤銷原處分，繼續偵查或起訴；檢察撤銷緩起訴，應製作處分書敘述其處分之理由，並應以正本送達於被告；被告接受撤銷緩起訴處分書後，得於7日內以書狀敘述不服之理由，經原檢察官向直接上級法院檢察署檢察長或檢察總長聲請再議，分別觀諸刑事訴訟法第253條之2第1項、第253條之3第1項第3款、第255條第1項、第2項、第256條之1第1項規定自明。是被告於緩起訴期間內如有違背檢察官依刑事訴訟法第
253條之2第1項所命應遵守或履行事項之情形，檢察官固得依職權或依告訴人之聲請，撤銷原緩起訴處分，繼續偵查或起訴，惟以原緩起訴處分已於緩起訴期間經合法撤銷為前提，而所稱合法當亦包含程序法規，準此，檢察官撤銷緩起訴處分，自應依上揭規定，制作處分書敘述其處分之理由，並將正本送達於被告，俾令被告於接受撤銷緩起訴處分書後，得於7日內以書狀敘述不服之理由，經原檢察官向直接上級法院檢察署檢察長或檢察總長聲請再議；如檢察官未於緩起訴期間內踐行上揭法定之撤銷緩起訴處分程序，其撤銷緩起訴處分即難認合法。次按不起訴處分已確定或緩起訴處分期滿未經撤銷者，非有下列情形之一，不得對於同一案件再行起訴：一、發現新事實或新證據者。二、有刑事訴訟法第
420條第1項第1款、第2款、第4款或第5款所定得為再審原因之情形者，刑事訴訟法第260條定有明文。又曾為不起訴處分、撤回起訴或緩起訴期滿未經撤銷，而違背刑事訴訟法第260條之規定再行起訴者，得不經言詞辯論，逕諭知不受理之判決，同法第303條第4款、第307條亦分別定有明文。
三、經查：
㈠、本件被告前因涉犯刑法第320條第2項竊佔罪嫌，經臺灣屏東地方法院檢察署檢察官以98年度偵字第8383號為緩起訴處分定緩起訴期間1年，並命被告於緩起訴處分確定後
6個月內，向告訴人財政部國有財產局臺灣南區辦事處屏東分處辦理上開土地之承租，因該案曾經告訴人同意，依刑事訴訟法第256條第1項但書規定不得再議，而於99年
3月31日該檢察官處分時即行確定，俟經該檢察官命被告應於緩起訴處分確定後6個月內向告訴人辦理上開土地之承租；緩起訴期間為99年3月31日至100年3月30日；應履行事項之期間為99年3月31日至99年9月30日在案等情，有該署98年度偵字第8383號案件訊問筆錄2份及該案緩起訴處分書1份、該檢察官執行緩起訴處分命令通知書1紙在卷可稽（見該案卷4、5、9、10、15、17頁），首堪認定。
㈡、檢察官嗣因認被告於緩起訴期間內，未履行上開所命應履行事項，而於100年3月4日以100年度撤緩字第21號為撤銷緩起訴處分，並製作撤銷緩起訴處分書，俟於100年
3月17日公告後，於同年月18日由書記官製作正本後，於同年4月8日寄存於屏東縣政府警察局東港分局新園分駐所等情，有上開撤銷緩起訴處分書1紙、臺灣屏東地方法院檢察署送達證書1紙、本院公務電話紀錄1紙存卷可考（見該案卷6、8頁，本院卷第16頁），堪信屬實。
㈢、綜析上情，可知檢察官固於100年3月4日即以100年度撤緩字第21號為撤銷緩起訴處分，並製作撤銷緩起訴處分書，然其撤銷緩起訴處分書正本於100年4月8日始寄存於屏東縣政府警察局東港分局新園分駐所，是該撤銷緩起訴處分書依刑事訴訟法第62條準用民事訴訟法第138條，於同年月19日始發生合法送達之效力，則該撤銷緩起訴處分書，顯未於99年3月31日至100年3月30日之緩起訴期間內合法送達於被告，參諸首揭說明，該撤銷緩起訴處分即難認合法。
㈣、檢察官雖認撤銷緩起訴僅須於緩起訴處分期間屆滿前為撤銷緩起訴處分並經公告而生效即可，無須於期間屆滿前，該撤銷緩起訴處分達確定之程度（參照94年3月24日法檢字第0940800722號座談討論意見乙說），從而本案檢察官以100年度撤緩字第21號所為撤銷緩起訴處分業於100年
3月17日公告生效云云。惟查：
1.法檢字第0940800722號座談結論雖認撤銷緩起訴僅須於緩起訴處分期間屆滿前為撤銷緩起訴處分並經公告而生效即可，無須於期間屆滿前，該撤銷緩起訴處分達確定之程度，然該認座談之設問係「撤銷緩起訴處分其確定，是否須於緩起訴處分期間內，始生撤銷緩起訴之效力，抑或僅須於緩起訴處分期間屆滿前撤銷緩起訴處分生效即可？」並非就於緩起訴期間內撤銷緩起訴時應踐行如何之程序為研討，是該座談意見認撤銷緩起訴僅須於緩起訴處分期間屆滿前為撤銷緩起訴處分「並經公告而生效」部分，似超出設問範圍。又觀諸該座談結論認刑事訴訟法第260規定同列「不起訴處分已確定」及「緩起訴處分期滿未經撤銷」之情形，非有同條各款所列事由，不得對於同一案件再行起訴，顯見該條規定就撤銷緩起訴處分並未如同不起訴處分，須俟撤銷緩起訴處分「確定」始不得再行起訴，蓋以不起訴處分確定後即不生再議之問題，而撤銷緩起訴處分後，被告仍可依同法第256條之1第1項之規定聲請再議，使撤銷緩起訴之處分處於不確定狀態，若謂撤銷緩起訴處分必須於緩起訴期滿前確定，則可能發生被告之再議聲請被駁回於緩起訴期滿之後，此時受限於同法第260條之規定，已難再行起訴，使被告獲得不當之利益，其既不須履行任何義務（因緩起訴已被撤銷），亦不受追訴，在刑事法上無須負任何責任，殊失事理之平等情，亦僅論及撤銷緩起訴處分是否須於緩起訴期間內「確定」乙事，而未涉及「並經公告生效」之程序要件。基此，堪認「緩起訴處分期滿未經撤銷」與「撤銷緩起訴處分之確定」確屬二事，倘檢察官於緩起訴期間內撤銷緩起訴，縱撤銷緩起訴處分確定時，已逾緩起訴期間，然因原緩起訴處分已於緩起訴期間內經撤銷，即非屬「緩起訴處分期滿未經撤銷」情形，而無刑事訴訟法第260條規定適用，其理至明，惟依首揭說明，撤銷緩起訴處分仍須踐行於緩起訴期間內為之，並應製作處分書敘述其處理由，以正本送達於被告之程序要件，始為合法，應無疑義。本案檢察官上揭所認似混淆「緩起訴處分期滿未經撤銷」與「撤銷緩起訴處分之程式要件」，難認有理。
2.雖有認刑事訴訟法第323條第1項規定「同一案件經檢察官終結偵查者，不得再行自訴」，此所謂「終結偵查」，係指檢察官對偵查之案件為起訴或不起訴處分而言，此項訴訟行為，依同法第255條第1項、第2項、第263條、第264條第1項之規定，固應制作文書，將正本送達於告訴人、告發人、被告及辯護人，但究屬檢察官之意思表示，祗須對外表示，即屬有效，該起訴書或不起訴處分書之制作與否，僅屬程式問題，並不影響於終結偵查之效力。至於所謂『對外表示』，由於偵查不公開，固無如同法第
224條關於裁判宣示之規定，但祗須檢察官之內部意思決定明確表達於外部，即足當之，送達起訴書或不起訴處分書正本，僅屬其方法之一，如將起訴或不起訴處分意旨公告於檢察機關牌示處，自亦屬之。如公告在先，送達在後，即應以公告時為生效時之見解（最高法院82年度台上字第1081號、89年度台上字第1581號判決要旨參照）。然參諸上揭見解之時空背景，其時相關刑事訴訟制度均無與緩起訴相關之規定，自難就緩起訴制度及撤銷緩起訴處分之程式要件併予考量，於現行刑事訴訟制度是否仍可參照適用，即非無疑。又此見解旨在闡明89年2月9日修正前刑事訴訟法第323條第1項規定「同一案件經檢察官終結偵查者，不得再行自訴」中所稱「終結偵查之時點」可為送達起訴書或不起訴處分書正本時，或將起訴或不起訴處分意旨公告於檢察機關牌示處時，此與本案「撤銷緩起訴處分書正本送達被告之時點」規範，尚屬有間。況刑事訴訟法第323條第1項，俟於89年2月9日修正刪除「終結偵查」之文字，並修正為「同一案件經檢察官依第228條規定開始偵查者，不得再行自訴」，其立法理由係為避免利用自訴程序干擾檢察官之偵查犯罪，或利用告訴，再改提自訴，以恫嚇被告，同一案件既經檢察官依法開始偵查，告訴人或被害人之權益當可獲保障，是現行刑事訴訟法亦無「終結偵查」可言，上揭見解所據之法規既已修正而失所附麗，自難將之比附援引適用於本案。
四、本案係檢察官於100年5月11日以100年度撤緩偵字第69號就與原緩起訴處分同一之案件提起公訴，並於100年6月7日繫屬於本院等情，有上揭緩起訴處分書1份、本案起訴書
1份、臺灣屏東地方法院檢察署100年6月7日屏檢榮字第
100撤緩偵69字第3445號函上本院收文戳印文1枚、臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可證（見本院卷第1、2、
4頁），可知檢察官係於原緩起訴處分期間屆滿後之100年
6月7日始提起公訴，至為灼然。而檢察官所為上揭撤銷緩起訴處分未將該撤銷緩起訴處分書正本於緩起訴期間內合法送達於被告，難認已合法撤銷原緩起訴等情，業敘明在前，則本案自與緩起訴處分期滿未經撤銷者同，復查起訴書內亦未記載有何刑事訴訟法第260條所列各款情形，揆之首揭法文規定，本院應不經言詞辯論，逕為不受理之判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第4款、第307條，判決如
主文。中華民國100年7月29日
刑事第五庭審判長法官林家聖
法官劉怡孜法官黃柏霖以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國100年7月29日
書記官史安琪附圖：