裁判字號：臺灣高等法院臺中分院102年聲字第585號刑事裁定
裁判日期：民國102年04月22日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定102年度聲字第585號聲請人臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官受刑人吳岡原上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：102年度執聲字第200號），本院裁定如下：
主文吳岡原因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人吳岡原（下稱受刑人）因犯施用第二級毒品罪、轉讓禁藥罪等數罪，先後經判決確定如附表所示，數罪中雖有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，有受刑人民國102年3月18日聲請狀足稽，自應依刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按修正刑法第50條有關數罪併罰之規定業已於102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布，並自102年1月25日起施行；又行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。次按修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」；修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」而修正前刑法第50條規定依司法院大法官會議釋第144號解釋：數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載；而修正後刑法第50條則規定，數罪併罰案件，有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，不得併合處罰【即不得依刑法第51條第5款定其應執行之刑，需由受刑人自行決定是否請求檢察官聲請定應執行刑，受刑人若有請求時則由檢察官向法院聲請定應執行刑，法院再依刑法第51條第5款規定定之；反之受刑人若未為請求則檢察官不得依職權逕向法院聲請定應執行刑】，故比較修正前後之規定，數罪併罰案件，如宣告刑中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，除經受刑人本人（不包括受刑人之法定理人、配偶，此與刑事訴訟法第477條第2項之規定不同）請求檢察官聲請定應執行刑者外，檢察官尚不得依職權逕向法院為聲請。足見修正後之規定，使行為人取得易科罰金之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，整體觀察，修正後之規定有利於行為人，依刑法第2條第1項但書規定，應適用修正後刑法第50條之規定。
三、本院審核各有關案卷後，認聲請為正當。雖受刑人所犯如附表編號1所示之罪所處之刑為得易科罰金之罪刑，而所犯如附表編號2所示之罪所處之刑則為不得易科罰金之罪刑，依修正後刑法第50條第1項但書規定，原不得就附表編號1所示之罪刑，與附表編號2所示之罪刑定應執行刑。然受刑人於102年3月18日已以聲請狀向檢察官聲請定應執行刑，有聲請狀1份在卷可稽，合於修正後刑法第50條第2項之規定，爰依刑法第51條第5款規定，對受刑人定其應執行之刑如主文所示。
四、末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，業經司法院釋字第144號、院字第2702號解釋在案，最高法院40年度台非字第12號判例、87年度台非字第4號判決亦有相同意旨。
查本件受刑人所犯如附表編號2所示之罪既為不得易科罰金之罪（計1罪），依前開說明，受刑人本件所犯如附表編號1所示之罪（計1罪），依法雖本得易科罰金，但因與所犯如附表編號2所示不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金，自無庸為易科折算標準之記載，併此敘明。至受刑人另犯施用第二級毒品罪，經臺灣臺中地方法院以102年度易字第187號判處有期徒刑4月確定部分，雖經受刑人聲請定應執行刑，惟因不符數罪併罰定應執行刑之要件，故不在檢察官聲請定應執行刑之範圍，附此敘明。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、修正後刑法第50條第2項、現行刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國102年4月22日
刑事第十一庭審判長法官郭同奇
法官張智雄法官廖穗蓁以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於收受送達後5日內向本院提出抗告書狀(須附繕本)。
書記官賴成育中華民國102年4月22日附表：受刑人吳岡原定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│├────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│藥事法│││（施用第二級毒品罪）│（轉讓禁藥罪）│├────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑6月│有期徒刑8月│├────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│100年12月12日8時許│100年11月27日中午12││││時6分後之某時許│├────────┼──────────┼──────────┤│偵查（自訴）機關│臺中地檢│臺中地檢││年度案號│101年度毒偵字第144號│100年度偵字第27175、││││27176、27179、27180││││、27182、27183號、││││101年度偵字第1929、││││1930、1931、1932、││││1933、1936號│├─┬──────┼──────────┼──────────┤│最│法院│臺中地院│臺中高分院││後├──────┼──────────┼──────────┤│事│案號│101年度中簡字第542號│101年度上訴字第1640││實│││號││審├──────┼──────────┼──────────┤││判決日期│101年08月31日│102年01月22日│├─┼──────┼──────────┼──────────┤│確│法院│臺中地院│臺中高分院││定├──────┼──────────┼──────────┤│判│案號│101年度中簡字第542號│101年度上訴字第1640││決│││號││├──────┼──────────┼──────────┤││判決確定日期│101年10月01日│102年02月18日│├─┴──────┼──────────┼──────────┤│是否為得易科罰金│得易科、得易服社會勞│不得易科、不得易服社││之案件│動│會勞動│├────────┼──────────┼──────────┤│備註│臺中地檢│臺中地檢│││101年度執字第11518號│102年度執字第2934號││││（刑期屆滿日103年4月││││21日）│└────────┴──────────┴──────────┘