裁判字號：臺灣高雄地方法院98年審聲字第2529號刑事裁定
裁判日期：民國98年07月14日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定98年度審聲字第2529號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（98年度執聲字第2165號），本院裁定如下：
主文甲○○因犯如附表所示之傷害等參罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑柒月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：上列受刑人甲○○因如附表所示之傷害等3罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定定其應執行之刑等語。
二、按2裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又有2裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算之基準，最高法院57年度台抗字第198號裁定可資參照。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，2者均不得有所踰越。在數罪併罰而有2裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187號判決可供參考。
三、經查：㈠受刑人甲○○所犯如附表所示之傷害等3罪，業經本院先後
判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份、刑事判決書2份及執行指揮書2紙在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。再受刑人所犯如附表編號2、3所示之2罪，固經本院以97年度審簡字第3535號判決定應執行刑確定，惟參照前揭最高法院57年度台抗字第198號裁定意旨，受刑人既有附表所示之3罪應予併罰，本院自可更定該3罪之應執行刑，前定附表編號2、3所示2罪之應執行刑即當然失效，併此敘明。
㈡又受刑人甲○○所犯附表編號2、3所示之2罪，經本院以
97年度審簡字第3535號各判處有期徒刑2月、3月確定，並定應執行刑為有期徒刑4月，是本院定應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示3罪之總和，亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號2、3所定之執行刑有期徒刑4月加計編號1所判處有期徒刑4月之總和。準此，受刑人所犯如附表所載之3罪，所處各如附表所載之刑，應合併定其應執行刑為如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。
㈢另按司法院釋字第662號解釋：「中華民國94年2月2日修
正公布之現行刑法第41條第2項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行刑之刑逾6個月者，排除適用同條第1項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第366號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」故對於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑超過6個月之案件，依司法院釋字第366號、662號解釋意旨，仍得易科罰金。從而，本件受刑人所犯如附表所示之3罪，其宣告刑均未逾6月，雖定應執行之刑逾6個月，然依司法院釋字第366號、662號解釋意旨，自仍得易科罰金，併予敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段，裁定如主文。
中華民國98年7月14日
刑事第五庭法官陳盈吉以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國98年7月14日
書記官陳展榮