裁判字號：臺灣新竹地方法院95年拍字第11號民事裁定
裁判日期：民國95年03月14日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣新竹地方法院民事裁定95年度拍字第11號聲請人甲○○相對人乙○○
6樓上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主文相對人所有如附表所示之不動產准予拍賣。
程序費用新臺幣貳仟元由相對人負擔。
理由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有明文。又聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，祇須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣之裁定。至於為拍賣程序基礎之私法上權利有瑕疵時，應由爭執其權利之人提起訴訟，以資救濟，抵押權人並無於聲請拍賣抵押物前，先行訴請確認其權利存在之義務，最高法院49年台抗字第244號判例要旨可資參照。
二、本件聲請意旨略以：相對人於民國（下同）93年3月29日，以其所有如附表所示之不動產，為擔保其對聲請人債務之清償，設定新臺幣（下同）2,500,000元之本金最高限額抵押權，權利存續期間自93年3月29日至93年6月28日止，債務清償日期為93年6月28日，利息、遲延利息、違約金均依照各個債務契約之約定，業已辦畢抵押權設定登記在案。嗣相對人於93年3月29日向聲請人借款2,500,000元，並開立支票乙紙交付聲請人收執。惟相對人屆期卻未清償，為此聲請拍賣抵押物，以資受償等情，並提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、支票及退票理由單（以上均為影本）各1份、土地登記簿謄本2份、建物登記謄本1份為證。
三、經本院依非訟事件法第74條之規定，函知前開相對人得於函到5日內就上開抵押權所擔保之債權額陳述意見，相對人於95年1月19日具狀陳述，主張相對人因財務上需要，而向聲請人借貸，惟相對人將文件交付代書辦理抵押權設定後，聲請人即避不見面，並未依約撥款予相對人。是聲請人既未支付任何款項予相對人，則該抵押權根本不存在，抵押權即失所附麗，聲請人之聲請於法無據等語，並請求駁回聲請人之聲請。
四、經查，聲請人所提上開各項資料，核與其聲請意旨相符，則本件抵押權既已依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，聲請人自得依法聲請拍賣抵押物。縱使相對人主張其與聲請人間未有任何債權債務關係為真，亦係屬實體上之爭執，依首揭判例要旨，應由其提起訴訟，以資救濟。是相對人既對債權債務關係是否存在有所爭執，按前開判例意旨，應由爭執其權利之人即相對人提起訴訟，以資救濟，本件非訟程序不得加以審究，仍應為准許拍賣之裁定。
五、依非訟事件法第21條第2項、第24第1項、民事訴訟法第78條，裁定如主文。
中華民國95年3月14日
新竹簡易庭法官黃珮禎以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀。
中華民國95年3月14日
書記官黎秀娟┌─────────────────────────────────────────────────────────┐│附表：95年度拍字第11號│├──┬──────────────────────────┬─┬────────────┬──────┬─────┤│編號│土地坐落│地│面積││││├───┬────┬────┬────┬───────┤├──┬──┬──────┤權利範圍│備考│││縣市○鄉鎮市區○段○○段│地號│目│公頃│公畝│平方公尺│││├──┼───┼────┼────┼────┼───────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼─────┤│001│新竹市││民主││523│建│││428│2792/74400││├──┼───┼────┼────┼────┼───────┼─┼──┼──┼──────┼──────┼─────┤│002│新竹市││民主││524│建│││316│2792/74400││└──┴───┴────┴────┴────┴───────┴─┴──┴──┴──────┴──────┴─────┘┌─────────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表（建物）︰95年度拍字第11號│├──┬──┬────┬────┬────┬───────────────────────┬────────────┬───┬───┤│││││建築式樣│建物面積（單位：平方公尺）│附屬建物單位：平方公尺││││││││├───┬───┬───┬───┬───┬───┼────┬───┬───┤權利│││││││主要建築│主建物│主建物│主建物│主建物│主建物│合│主要建│面│面││││編號│建號│建物門牌│基地坐落││層及│層及│層及│層及│層及││││積││備考││││││材料及│面積│面積│面積│面積│面積││築材料│││││││││││││││││││單│範圍│││││││房屋層數││││││計│及用途│積│位│││├──┼──┼────┼────┼────┼───┼───┼───┼───┼───┼───┼────┼───┼───┼───┼───┤│001│2460│新竹市○○○○段│住家用，│六層：│││││90.28│陽台│14.93│平方公│全部│││││華東街78│523│鋼筋混凝│90.28││││││││尺││││││號6樓││土造，7│││││││││││││││││層││││││││││││├──┴──┴────┴────┴────┴───┴───┴───┴───┴───┴───┴────┴───┴───┴───┴───┤│共用部分：民主段2465建號，權利範圍：4032/110040│└─────────────────────────────────────────────────────────────────┘