臺灣高等法院高雄分院89年度上訴字第1074號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院高雄分院89年上訴字第1074號刑事判決

裁判日期：民國89年07月05日

裁判案由：違反著作權法

臺灣高等法院高雄分院刑事判決八十九年度上訴字第一О七四號
上訴人即被告丙○○選任辯護人 林復華 右上訴人因違反著作權法案件，不服臺灣高雄地方法院八十九年度易字第二О八六號中華民國八十九年七月五日第一審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署八十八年偵字第三О二二О號、併案案號八十九年度偵字第三一一三號、第六一六八號），提起上訴，本院判決如左：
主文原判決撤銷。
丙○○共同明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付為常業，處有期徒刑壹年貳月。如附表一、二、三所示之盜版音樂光碟片共壹仟柒佰貳拾捌片、音樂錄音帶共貳仟玖佰壹拾伍卷，均沒收。
事實
一、丙○○明知如附表所示之音樂光碟及錄音帶均係未經著作財產權人同意而擅自重製之盜版品，竟意圖營利，與不詳姓名年籍綽號「 阿勇 」之成年男子基於共同犯意聯絡，自民國八十八年十一月底起，以每晚新台幣（以下同）一千元、五百元不等之報酬受僱於不詳姓名年籍綽號「阿勇」之成年男子，在高雄市○鎮區○○○街與公正路口附近之夜市攤位，以每張音樂光碟片二百元、每捲音樂錄音帶一百元之價格，販賣予不特定人，並以之為常業。嗣於同年十二月十二日晚間九時二十分許，經警會同告訴代理人甲○○，於上揭處所當場查獲，並扣得如附表一所示之盜版音樂光碟片五百二十五片、音樂錄音帶一千零六十六卷。又丙○○於上述犯行被查獲後仍不知悔改，仍繼續意圖營利，受僱於「阿勇」，從事販賣盜版音樂光碟及錄音帶之犯行，復先後於八十九年一月二十九日二十四時許，在高雄市○鎮區○○路夜市；於同年三月九日二十二時四十分許，在高雄縣○○鄉○○路蚵寮夜市販賣該等盜版品時，當場為警查獲。並當場分別扣得如附表二所示盜版音樂光碟八百零六片、錄音帶一千一百五十三卷；如附表三所示盜版音樂光碟二百九十七片、錄音帶六百九十六卷。丙○○並以前開販賣盜版音樂光碟及錄音帶為業。
二、案經 滾石 國際音樂股份有限公司、 華納 國際音樂股份有限公司、上華國際企業股份有限公司、 福茂 唱片音樂股份有限公司、 科藝百代 股份有限公司、 新力 哥倫比亞音樂股份有限公司、 博德曼 股份有限公司、 豐華 唱片股份有限公司、環球唱片國際股份有限公司、 魔岩 唱片股份有限公司、 艾迴 股份有限公司訴請高雄市政府警察局前鎮分局、內政部警政署保安警察隊第二總隊第四大隊第三中隊、第一中隊分別移請臺灣高雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴及併案審理。
理由
一、訊據上訴人丙○○對右揭販賣盜版音樂光碟及音樂錄音帶之犯行坦承不諱，惟辯稱係受僱於綽號「阿勇」的男子而販賣，並否認以此之常業，我係以臨時水泥工為業云云。經查：
（一）上訴人丙○○於查獲後警訊時供稱：「是一個叫『阿勇』的男子送到崗山南街夜市給我販售」（見八十八年十二月十三日警訊筆錄）、「（問：盜版ＣＤ與錄音帶是你的還是來自何人？）答：不是我的，是一位叫『阿勇』的，我是阿勇請來顧攤位，每天薪資新台幣五百元」（見八十九年元月三十日警訊筆錄）」；證人 房健群 於本院審理中亦對於自己及上訴人涂慶良之如何受僱於綽號「阿勇」之成年男子供述綦詳，其證稱：「我有賣三天，賣的應該是仿冒的，我不認識「阿勇」，我是在夜市看到一個歐巴桑的攤子生意很好，我問那個歐巴桑，她說打一個電話就會有人安排攤子給我賣，被告剛好也來逛夜市，也很有興趣，我就把電話給他，後來因為安排的攤位不像原來講的每天都有，每天有收入，我就受僱三天就沒賣了，每天我們賣了以後會有一個年輕人來收攤，錢就交給那個收攤的年輕人，年輕人一天給我一千元，我拿了共三千元，我一個夜市晚上賣的金額都放在一個袋子，約有七、八千元，被告被抓以後，我才知道是賣這個是違法的」（見本院刑事卷第五十七頁）、「那個約二十幾歲的年輕人來收攤時都拿一千元給我，我只做了三天，共拿了三千元」、「（問：你與被告是在同一個夜市場所販賣？）答：不同，我不賣後他才賣的」（見本院刑事卷第五十八頁），並供出阿勇之行動電話號碼。足證上訴人丙○○確實有受僱他人販賣盜版ＣＤ及錄音帶。上訴人丙○○於該案警訊中雖供稱：向房姓男子所批購等語，惟證人房健群陳稱：我有賣三天，賣的應該是仿冒的，：：我是在夜市看一個歐巴桑的攤子生意很好，我問那個毆巴桑，她說打一個電話就會有人按排攤子給我賣，被告剛好來逛夜市，也很有興趣，我就把電話給他：：：我就受僱三天就沒賣了，每天給我一千元，我共
拿了三千元等語（房健群已另行移請檢察官偵辦），尚無其他證據足以證明其向房健群購得盜版ＣＤ及錄音帶，上訴人於警訊中所稱與房姓男子批購盜版ＣＤ及錄音帶之陳述，與事實不符，自不能採為證據。
（二）上訴人丙○○犯行並經告訴代理人甲○○、 李正興 、乙○○於警訊中指述明確，復有如附表一、二、三所示之盜版音樂光碟及錄音帶扣案，及八十九年三月九日之查獲現紀錄一份、相片二幀附卷可為佐証。
（三）上訴人丙○○每週販賣本件盜版品三、四日，每日自晚上七時至十一、二時等事實，業經上訴人丙○○於原審審理中供承綦詳（見原審卷第十六頁），其並非偶一為之，而係常態性反覆為之犯行甚明，且被告於八十八年十二月十二日、八十九年一月二十九日及同年三月九日連續三次被查獲，更見其販賣盜版品犯行頻率之高，其辯稱以水泥工為業，並非以之為業，實難令人置信。此參酌三次查獲扣案之盜版光碟共計一千七百二十八片、錄音帶共計二千九百十五卷，數量可謂甚多，益屬無疑。且刑法上之常業犯不以無其他正當職業為必要，僅行為人以反覆實施此類犯罪為業，並恃以為生，即使兼業，亦足當之（最高法院八十三年台上字第五六О號判決參照）。是即或上訴人丙○○雖另以水泥工為業，而兼業販賣仿冒品，亦無礙於其常業犯之成立。上訴人丙○○所辯非以本件犯行為業，顯係卸責之詞，應非可採。事証明確，其犯行堪以認定。
二、核上訴人丙○○所為，係犯著作權法第八十七條第二款、第九十三條第三款、第九十四條之明知為侵害著作權之物，意圖營利而交付常業罪。公訴人認上訴人丙○○係犯著作權法第九十三條第三款、八十七條第二款，而未論以常業犯，尚有誤會，爰依刑事訴訟法第三百條變更法條。上訴人丙○○就上開販賣行為，與綽號「阿勇」之成年男子間有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。上訴人丙○○販賣附表（二）及（三）所示之盜版光碟及錄音帶部分雖未据起訴，惟此部分與起訴部分均為常業犯之一部，亦為起訴效力所及，本院自得一併審究。
三、原審予以論科，固非無見，惟查，原審漏未引用刑事訴訟法第三百條變更法條，尚有未洽；又上訴人丙○○係受僱於綽號「阿勇」之男子而意圖營利而販賣，原審認上訴人丙○○購入後而販賣，亦有未洽，上訴人丙○○上訴指摘原判決量刑過重，雖有理由，惟原判決既有可議，自應予以撤銷改判。審酌上訴人丙○○明知係他人擅自重製之盜版音樂光碟片、錄音帶，竟仍受僱於他人，並販賣予不特定人圖利，漠視著作權人為錄音著作所投注之大量心力，而以販賣盜版品之手段攫取著作權人應得之利益，嚴重侵害他人權利，惡性原已非輕，上訴人丙○○被查獲後，竟仍亳無悔意，又繼續為此犯行，致又再續被查獲兩次，更見其無視法律之存在，惟念其犯後對販賣犯行大致承認，態度尚稱良好等一切情狀，仍依原判從輕量處有期徒刑一年二月。又上訴人丙○○被查獲三次，無視法律存在，也未和解理賠，爰不予宣告緩刑，附此敘明。扣案如附表一、二、三所示之盜版音樂光碟片一千七百二十八片、音樂錄音帶二千九百十五卷，係供犯罪所用之物，且屬共犯綽號「阿勇」所有，爰依刑法第三十八條第一項第二款宣告沒收，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段、第三百條，著作權法第八十七條第二款、第九十三條第三款、第九十四條，刑法第十一條前段、第二十八條、第三十八條第一項第二款，判決如主文。
本案經檢察官林應華到庭執行職務。
中華民國八十九年十月十七日
臺灣高等法院高雄分院刑事第八庭
審判長法官郭雅美
法官洪兆隆法官張盛喜右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀，其未敍述理由者並應於提出上訴狀後十日內向本院補提理由書（應附繕本)。
書記官鄭翠芬中華民國八十九年十月十九日附錄本判決論罪之法條：
著作權法第八十七條第二款：
有左列情形之一者，視為侵害著作權或製版權：
二、明知為侵害著作權或製版權之物，而散布或意圖散布而陳列或持有或意圖營利而交付者。
著作權法第九十三條第三款：
有左列情形之一者，處二年以下有期徒刑，得併科新臺幣十萬元以下罰金：
三、以第八十七條各款方法之一侵害他人之著作權者。著作權法第九十四條：
以犯第九十一條、第九十二條或第九十三條之罪為常業者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣四十五萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬─────────────┬─────────┬───┬────┐│編號│著作財產權人│音樂光碟名稱│種類│數量│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│一│滾石國際音樂股份有限公司│ 辛曉琪 怎麼等│光碟片│七一片│││││錄音帶│一九八捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│二│上華國際企業股份有限公司│ 黃乙玲 無字的情批等│光碟片│六０片│││││錄音帶│一九０捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│三│福茂唱片音樂股份有限公司│ 范曉萱 我要我們在一│光碟片│三０片││││起等│錄音帶│五０捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│四│科藝百代股份有限公司│ 張宇雨 一直下等│光碟片│六０片│││││錄音帶│九四捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│五│博德曼股份有限公司│ 康晉榮 催淚等│光碟片│四五片││││ 柯受良 再次征服等│錄音帶│四二捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│六│豐華唱片股份有限公司│ 梁詠琪 新鮮等│光碟片│三九片│││││錄音帶│四九捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│七│新力哥倫比亞音樂股份有限公│李玟今天到永遠等│光碟片│四五片│││司││錄音帶│八九捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│八│環球國際唱片股份有限公司│ 張學友 走過一九九九│光碟片│三五片││││等│錄音帶│一二五捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│九│華納國際音樂股份有限公司│ 鄭秀文 我應該得到等│光碟片│十四片││││ 郭富城 真的怕了等│錄音帶│二三捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│十│艾迴股份有限公司│ 濱崎 步愛現等│光碟片│三片│││││錄音帶│六捲│├──┼─────────────┼─────────┼───┼────┤│十一│魔岩唱片股份有限公司│五佰白鴿等│光碟片│一二三片│││││錄音帶│二００捲│└──┴─────────────┴─────────┴───┴────┘附表二：
┌──┬────────────┬───┬──────────┬────┐│編號│被查扣之盜版ＣＤ名稱│數量│被侵害歌曲名稱│公司名稱│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０一│ 李欣潔 裙擺搖搖精選等│一一四│裙擺搖搖│滾石│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０二│ 李翊 君翊 往情深精選等│四三│ 孟婆湯 │上華│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０三│張學友走過一九九九精選等│四０│認床│環球│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０四│ 周蕙 第一張精選輯等│三四│鳳鈴│福茂│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０五│ 江美琪 第二眼美女精選等│七五│維他命│科藝百代│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０六│阿妹 妹力 新世紀精選等│五六│牽手│ 丰華 │├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０七│鄭秀文愛情故事精選等│一二│缺席│華納│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０八│ 彭佳慧 愛瘋了精選等│三五│受瘋了│博德曼│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０九│ 伍百白鴿 精選等│二六│白鴿│魔岩│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一０│ 林志炫 單身情歌精選等│五五│單身情歌│新力│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一一│ 濱崎步 愛現精選等│一０│Intraduction│艾迴│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一二│跨世紀近千禧娛樂版等│一０七│話題│福茂│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││心如刀割│環球│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││不敗的戀人│博德曼│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││迷途│滾石│├──┼────────────┴───┴──────────┼────┤││以上共計查扣盜版ＣＤ 陸佰 零柒片整││├──┼────────────┬───┬──────────┼────┤│一三│其它盜版光碟壹佰零壹片││││└──┴────────────┴───┴──────────┴────┘┌──┬────────────┬───┬──────────┬────┐│編號│被查扣之盜版錄音帶名稱│數量│被侵害歌曲名稱│公司名稱│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０一│ 阿牛 愛我久久等精選輯│一四六│愛我久久│滾石│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０二│ 彭羚 好好愛精選輯等│八七│好好愛│新力│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０三│郭富城真的怕了精選輯等│一七│真的怕了│華納│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０四│ 周俊偉 了不起精選輯等│五三│了不起│博德曼│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０五│ 那英 乾脆精選輯等│一二六│乾脆│科藝百代│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０六│ 蘇永康 愛一個人好難精選輯│四七│愛一個人好難│福茂│││等││││├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０七│ 阿妹妹 想精選輯等│六七│想│豐華│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０八│ 濱崎步愛 現精選輯等│一二│Flyhigh│艾迴│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０九│張學友心如刀割精選輯等│五三│心如刀割│環球│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一０│李翊君翊往情深精選輯等│八三│孟婆湯│上華│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一一│ 伍佰 白鴿精選輯等│五五│白鴿│ 魔山 │├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一二│五大天王精選輯等排行榜│二四０│白鴿│魔山│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││雨一直下│科藝百代│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││愛我久久│滾石│├──┼────────────┴───┴──────────┴────┤││以上共計查扣盜版錄音帶玖佰捌拾陸捲整│├──┼────────────────────────────────┤│一三│其它盜版錄音帶壹佰陸拾柒捲│└──┴────────────────────────────────┘附表三：
┌──┬────────────┬───┬──────────┬────┐│編號│被查扣之盜版ＣＤ名稱│數量│被侵害歌曲名稱│公司名稱│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０一│藍心湄你開心了湄﹖等│三三│你開心了湄│新力│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０二│ 徐懷鈺 NaNaNa等│六九│NaNaNa│滾石│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０三│蘇永康愛一個人好難等│一三│愛一個人好難│福茂│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０四│黃乙玲無字的情批等│二五│無字的情批│上華│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０五│ 利綺 體貼等│一五│體貼│環球│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０六│ 林憶蓮 盼你在此等│二五│盼你在此│科藝百代│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０七│我愛 阿亮 等│二七│子曰│ 丰豐 │├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０八│鄭秀文愛情故事等│五│愛情故事│華納│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０九│濱崎步愛現精選等│五│Intraduction│艾迴│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一０│伍佰 聖石 傳說等│四│白鴿│魔岩│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一一│頭號男友 陳小春 等│一八│重色輕友│博德曼│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一二│千禧國語排行榜等│五八│我等你│滾石│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤││││愛情故事│華納│├──┼────────────┴───┴──────────┴────┤││以上共計查扣盜版ＣＤ貳佰玖拾柒片整│└──┴────────────────────────────────┘┌──┬────────────┬───┬──────────┬────┐│編號│被查扣之盜版錄音帶名稱│數量│被侵害歌曲名稱│公司名稱│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０一│徐懷鈺NaNaNa等│九０│NaNaNa│滾石│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０二│郭富城真的怕了等│一三│真的怕了│華納│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０三│ 高慧君 轉身等│四四│轉身│環球│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０四│ 庾澄慶哈 LLYWOOD等│一一０│大眼睛│新力│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０五│我愛阿亮等│三六│子曰│豐華│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０六│ 狄克 牛仔我這個你不愛的人│七０│我這個你不愛的人│上華│││等││││├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０七│ 吳宗憲 脫離軌道等│六五│脫離軌道│博德曼│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０八│伍佰白鴿等│一二│白鴿│魔岩│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│０九│濱崎步愛現等│一四│Intraduction│艾迴│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一０│范曉萱我要我們在一起等│四二│我要我們在一起│福茂│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一一│ 巫啟賢 尋賢啟事等│九０│ 太傻 │科藝百代│├──┼────────────┼───┼──────────┼────┤│一二│國語一級棒新歌等│一一０│子曰│豐華│├──┼────────────┴───┴──────────┴────┤││以上共計查扣盜版錄音帶陸佰玖拾陸捲正│└──┴────────────────────────────────┘
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