臺灣高等法院96年度上訴字第2570號刑事判決

裁判字號：臺灣高等法院96年上訴字第2570號刑事判決

裁判日期：民國96年08月23日

裁判案由：違反槍砲彈藥刀械管制條例

臺灣高等法院刑事判決96年度上訴字第2570號上訴人臺灣台北地方法院檢察署檢察官上訴人甲○○即被告選任辯護人扶助律師林振堆律師上訴人乙○○即被告指定辯護人本院公設辯護人 周君穎 上列上訴人因被告違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣臺北地方法院九十六年度重訴字第二四號，中華民國九十六年五月廿三日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十六年度偵字第二三一八號），提起上訴，本院判決如下：
主文原判決關於甲○○製造槍砲之主要組成零件及乙○○製造可發射子彈具有殺傷力之改造手槍部分均撤銷。
甲○○未經許可，製造槍砲之主要組成零件，處有期徒刑肆年，併科罰金新臺幣拾萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表一編號９至２２所示之物均沒收。
乙○○未經許可，製造可發射子彈具有殺傷力之改造手槍，處有期徒刑 陸年 ，併科罰金新臺幣拾貳萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案如附表二編號１至７所示之物，均沒收。
事實
一、緣乙○○原於華山玩具行士林分店任職，於民國九十四年底，因士林分店結束營業，乙○○即將店內原有展示品或已拆封或原有缺損零件蒐集後，再至台北市松山區華山玩具行購買零件組合出售，旋部分買家即要求將玩具槍之塑膠槍身改裝成可擊發用之金屬槍身，乙○○並得知原有士林分店客戶甲○○會製造金屬槍管及土造子彈，見有利可圖，自九十五年底起至九十五年六月三十日止，多次以新台幣（下同）六千元向甲○○購買一土造金屬槍管一支及土造子彈六顆。甲○○明知未經許可，不得製造、販賣槍砲之主要組成零件及具有殺傷力之子彈，竟亦為眅賣圖利而各基於製造、販賣之單一集合犯意，於臺北市○○路某處取得鐵製管狀物後，在其位於臺北市○○區○○街○○○號二樓住處，利用其所有如附表一編號１４～２２所示之工具，將前開取得鐵管依照華山廠所製造之不具殺傷力之玩具手槍原有之槍管外型，車造槍管並加以貫通，而製成槍砲之主要組成零件土造金屬槍管，暨以不詳管道取得之空彈殼裝填底火及火藥，而製成具有殺傷力之土造子彈後，以土造金屬槍管一支及土造子彈六顆為一組六千元之代價，多次賣與乙○○。乙○○亦明知未經許可，不得製造、販賣可發射子彈具有殺傷力之各式槍砲及販賣具有殺傷力之子彈，竟為販賣圖利乃各基於製造、販賣之單一集合犯意，於向甲○○買受上開土造金屬槍管一支及土造子彈六顆後，在台北縣蘆洲市○○○路○○○號其工作之普瑞汽車廣場內，將另購得華山廠所製造之不具殺傷力之玩具手槍及撞針、撞針座、彈簧、拉彈鉤、栓子及插銷等零件，再將玩具手槍原有之塑膠槍身，換裝原配備之金屬槍身，並將原槍身上可用零組件全數拆卸，連同上開購得之撞針等零件，一併組裝於金屬槍身上，再將玩具手槍原有之玩具金屬槍管換裝上開向甲○○購得之土造金屬槍管，而製成可發射子彈具有殺傷力之改造手槍後，以一支改造手槍搭配自甲○○處購得之六顆具殺傷力之土造子彈，以一萬四千元之價格，於九十五年十二月十二日，在臺北縣三重市三和夜市，販賣與綽號「世尊」之 林耿生 引介之友人二支改造手槍及十二顆土造子彈；於九十六年一月間某日，在臺北市○○區○○街○○○巷○號一樓，販賣與綽號「麒哥」之 江玉麒 二支改造手槍及十二顆土造子彈。
三、甲○○於九十六年一月十七日下午一時許，在乙○○前開任職之普瑞汽車廣場，以六千元之價格，販賣一支土造金屬槍管及六顆土造子彈與乙○○，乙○○收受後，以買主尚未付款為由，要求暫緩支付價金。旋於翌日（即十八日）晚間七時三十分許，經警持台灣台北地方法院核發之搜索票，分別在甲○○上址住處執行搜索，當場扣得甲○○所有如附表一所示之合法模擬槍、不具殺傷力之手槍及空氣獵槍含彈匣、彈輪，所製造之槍管、子彈成品、半成品，製造工具、底火、紙雷管等物。另於同日晚間七時四十五分許，在乙○○前揭任職之汽車廣場執行搜索，扣得乙○○所有如附表二所示已組裝製造完成之手槍成品及半成品，含彈匣，及供組裝製造預備之彈簧、撞針、拉彈鉤、栓子等零件及工具銼刀等物，因而破獲。
四、案經臺北市政府警察局移送臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、前揭製造、販賣槍砲之主要組成零件、改造子彈、改造槍枝事實業據被告甲○○、乙○○供承不諱，互核一致，且與証人林耿生証述在前開嘉興街處親見被告乙○○販售三萬四千元槍、彈予江玉麒及引介友人在三和夜市向乙○○購買槍彈等情相符，並有附表一、二所示之槍、彈成品、半成品、主要組成零件、工具、零件等物扣案可資佐證。而被告甲○○製造如附表一編號９改造槍管經送內政部鑑定結果，確認其中七支成品屬內政部公告之槍砲主要組成零件，另三支為半成品，非經加工無法供組成槍枝使用，尚非屬內政部公告之主要組成零件；編號１０改造子彈，經鑑定結果，一顆不具底火為半成品，餘五顆成品經取樣二顆試射，認均不具殺傷力；另被告乙○○組裝製造如附表二編號１、２改造手槍成品，經鑑定具殺傷力，編號３改造手槍半成品，則不具殺傷力，此有內政部警政署刑事警察局槍彈鑑定書三件及內政部認定函二件在卷可稽。此外，復有被告甲○○自承所有如附表一編號１２～２２供製造之底火、紙雷管及鑽床、銼刀、砂輪機等工具；及被告乙○○自承所有如附表二編號４～７供組裝製造之槍管、彈簧、撞針、撞針座、拉彈鉤、栓子等零組件扣案足資佐証。是本案二被告製造、販賣事証至臻明確，自應依法論科。
二、核被告甲○○所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第十三條第一項之未經許可製造、販賣槍砲之主要組成零件及第十二條第一項之未經許可製造子彈罪。被告乙○○所為，係犯同條例第八條第一項之未經許可製造、販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍及第十二條第一項之未經許可販賣子彈罪。被告甲○○製造、販賣槍砲之主要組成零件、子彈，其持有主要組成零件、子彈之低度行為，分別為製造、販賣之高度行為所吸收，另販賣之低度行為，復為製造之高度行為所吸收，均不另論罪；又其係同時製造槍砲主要組成零件及子彈，乃一行為同時觸犯製造槍砲主要組成零件及子彈二罪，為想像競合犯，應從一重之製造槍砲主要組成零件罪論處。而被告乙○○製造、販賣具殺傷力之改造手槍，及販賣子彈，其販入持有槍砲之主要組成零件（槍管）、子彈及持有手槍之低度行為，分別為製造、販賣之高度行為所吸收，均不另論，又其亦係以一支可發射子彈具有殺傷力改造手槍搭配六顆子彈，同時販賣，係一販賣行為同時觸犯販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍及子彈二罪，為想像競合犯，應從一重之販賣可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪論處。惟其販賣具殺傷力之改造手槍之低度行為，則應為其製造改造手槍之高度行為所吸收，亦不另論罪，而僅論以一製造具殺傷力之改造手槍罪。另按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院九十五年台上字第一０七九號判決參照）。本案被告甲○○先後多次製造槍砲之主要組成零件及子彈犯行；暨被告乙○○先後多次製造可發射子彈具有殺傷力之改造手槍犯行，乃各基於概括之製造犯意，持續製造，無法依時間逐一切割單一製成犯行，係具反覆、延續性特質之製造行為，揆諸前揭判決說明，自應各依集合犯論以一罪。且製造犯行，有一製造既遂，即屬既遂，無未遂問題，附此敘明。
三、原審對被告論罪科刑，固非無見，惟：㈠二被告製造犯行，如前所述，應係集合犯，原判決分論連續及數罪，即有未合；㈡被告製造、販賣犯行，依事証顯示係於九十五年十二月至九十六年一月間，原判決於事實欄遽論自九十四年年底起，亦屬証據理由不備；㈢底火、火藥既非槍砲主要組成零件，業據內政部認定函說明，原判決理由（第十一頁第十五、十六行）仍認持有犯行，即有未洽；㈣原判決附表一編號子彈半成品，未依供被告甲○○製造犯罪預備之用沒收；及編號廿二、廿五砂輪機、銼刀，被告甲○○前於警訊已供承係供製造所用工具，亦未予宣告沒收不當；附表二編號九瓦斯小鋼瓶乃同表編號二之附件，未併予宣告沒收，亦有未洽；㈤原判決定執行刑，雖於法定刑內，符法律之外部性界限，然所定執行刑幾近去除他罪刑度則有違內部性界限，確屬定執行刑不當。乃公訴人上訴指摘原判決定執行不當，為有理由；被告二人上訴仍執量刑過重，即無理由，惟原判決既有前揭可議之處，自應由本院撤銷改判。爰審酌被告二人均年輕力壯，為圖利竟未經許可製造、販賣槍槍砲之主要組成零件、具殺傷力之改造手槍、子彈等物，對社會治安危害致巨，惟犯後尚能坦承犯行，態度良好等一切情狀，分別量處如主文所示之刑。至被告甲○○主張有患有重鬱症，持有中度身心障礙手冊，然核其尚能製造槍砲主要組成零件及子彈無礙，且於開庭期日表現鎮定，言詞表達如常，要無何精神耗弱跡象，而應予減刑或有何情堪憫恕而得予酌減，乃請求依刑法第五十九條酌減，亦無理由，附此說明。
四、本案扣案如附表一、二所示之物，分別為被告甲○○及乙○○所有，業據渠二人供明在卷，附表一編號９至２２，及附表二編號１至７，分別如各附表編號沒收依據欄所示，或為違禁物、或為供犯罪所用或預備之物，均應依法宣告沒收之。餘或為被告甲○○合法持有、或非供本案犯罪所用或預備之物，則不予宣告沒收。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第八條第一項、第十二條第一項、第十三條第一項，刑法第十一條前段、第四十二條第三項、刑法第三十八條第一項第一款、第二款，判決如主文。
本案經檢察官許仲瑩到庭執行職務中華民國九十六年八月廿三日
刑事第六庭審判長法官林堭儀
法官莊謙崇法官陳玉雲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官陳思云中華民國96年8月23日附錄：本案論罪科刑法條全文槍砲彈藥刀械管制條例第8條未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第4條第1項第1款所定其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或5年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處5年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒刑或
7年以上有期徒刑，併科新臺幣1千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第1項所列槍枝者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣700萬元以下罰金。
第1項至第3項之未遂犯罰之。
槍砲彈藥刀械管制條例第12條未經許可，製造、販賣或運輸子彈者，處1年以上7年以下有期徒刑，併科新台幣500萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借子彈者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新台幣300萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處3年以上
10年以下有期徒刑，併科新台幣700萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處5年以下有期徒刑，併科新台幣300萬元以下罰金。
第1項至第3項之未遂犯罰之。
槍砲彈藥刀械管制條例第13條未經許可，製造、販賣或運輸槍砲、彈藥之主要組成零件者，處三年以上十年以下有期徒刑，併科新台幣七百萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項零件者，處一年以上七年以下有期徒刑，併科新台幣五百萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處五年以上有期徒刑，併科新台幣一千萬元以下罰金。
未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第一項所列零件者，處六月以上五年以下有期徒刑，併科新台幣三百萬元以下罰金。
第一項至第三項之未遂犯罰之。
附表一：甲○○所有扣案物品┌───┬──────┬───┬──────────┬──────────┐│編號│扣案物品名│數量│鑑定結果│沒收依據│││（依扣押物品││││││目錄表所載）││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│1│仿ＦＮ廠手槍│三支│由仿ＦＮ廠一九一０型│被告甲○○申領執照合│││（銀色、黑色││半自動手槍製造之槍枝│法持有之模擬槍，不予│││各一支）（槍││。編號0000000│沒收。│││枝管制編號：││九一一及一一０二０六││││一一０二０六││一九一二號，均換裝土││││一九一一號；││造槍管（於查扣時，經││││一一０二０六││員警令被告換裝扣案槍││││一九一二號；││管），均具殺傷力；編││││一一０二０六││號000000000││││一九一七號）││七號槍管內具阻鐵且缺││││含彈匣六個。││槍機，無法發射彈，不││││││具殺傷力。││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│2│ＴＴ三三型（│一支│仿半自動手槍製造之槍│同上│││九釐米）模擬││枝，槍管內具阻鐵，無││││槍（銀色）││法發射彈丸，不具殺傷││││（槍枝管制編││力。││││號：一一０二││││││０六一九一三││││││號）含彈匣一││││││個。││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│3│克拉克Ｇ二七│一支│仿ＧＬＯＣＫ廠二七型│同上│││型模擬槍（黑││半自動手槍製造之槍枝││││色）││，槍管內具阻鐵，無法││││（槍枝管制編││發射彈丸，不具殺傷力││││號：一一０二││。││││０六一九一五││││││號）含彈匣四││││││個。││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│4│仿 德林吉 手槍│一支│仿ＨＩＧＨＳＴＡＮ│同上│││（槍枝管制編││ＤＡＲＤＭＦＧＣ││││號：一一０││ＯＲＰ廠雙管手槍製造││││二０六一九一││之金屬槍枝，槍管內具││││六號）││阻鐵，無法發射彈丸，││││││不具殺傷。││││││││││││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│5│Ｐ九九型手槍│一支│空氣手槍，以小型二氧│非違禁物，非供本案犯│││（槍枝管制編││化碳鋼瓶內氣體為發射│罪所用或犯罪預備之物│││號：一一０二││動力，不具殺傷力。│，不予沒收。│││０六一九一四││││││號）含彈輪二││││││個。││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│6│毛瑟型空氣獵│一支│空氣長槍，以壓縮彈簧│同上。│││槍││推動活塞壓縮氣體為發││││（槍枝管制編││射動力，不具殺傷力，││││號：一一０二││。││││０六一九一八││││││號）含二氧化││││││碳氣瓶（十二││││││克裝）十只││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│7│四點五公釐鋼│一包││同上。│││珠彈││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│8│內政部模擬槍│六張││同上。│││執照││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│9│改造槍管│七支│四支係仿ＦＮ廠半自動│均屬內政部公告之槍砲│││││手槍製造之土造金屬槍│主要組成零件，係違禁│││││管。│物，應依刑法第三十八││││││條第一項第一款宣告沒││││││收（其中二支槍管係被││││││告經員警矚裝於附表編││││││號1管制編號一一０二││││││０六一九一一、一一０││││││0000000號之二││││││支仿FN手槍上）。││││├──────────┼──────────┤││││三支係土造金屬槍管半│尚非屬內政部公告之槍│││││成品。│砲主要組成零件，然為││││││被告甲○○所有、供製││││││造槍砲主要組成零件犯││││││罪所用之物，應依刑法││││││第三十八條第一項第二││││││款宣告沒收。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│10│改造子彈│六顆│五顆係具直徑約七點九│二顆經試射擊發已滅失│││││公釐金屬彈頭之土造子│不存在，不予沒收。餘│││││彈，不具殺傷力；│三顆雖非違禁物，然為││││││被告甲○○所有、供製││││││造子彈犯罪所用之物，││││││應依刑法第三十八條第││││││一項第二款，宣告沒收││││││。││││├──────────┼──────────┤││││一顆係由土造金屬彈殼│雖非違禁物，然為被告│││││加裝直徑約八點０公釐│甲○○所有、供製造子│││││土造金屬彈頭而成，不│彈犯罪預備之物，應依│││││具底火及火藥，不具子│刑法第三十八條第一項│││││彈完整結構，不具殺傷│第二款，宣告沒收。│││││力。││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│11│子彈半成品│一百三│一百一十一顆係玩具金│雖非違禁物，然為被告││││十二顆│屬彈殼；二十顆係由玩│甲○○所有、供製造子│││││具金屬彈殼加裝直徑約│彈犯罪預備之物，應依│││││九點０公釐金屬彈頭組│刑法第三十八條第一項│││││合而成，不具底火及火│八第二款，宣告沒收。│││││藥，非為完整子彈之結││││││構一顆係具子彈外型之││││││實心金屬物，均不具殺││││││傷力。││││││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│12│底火│一盒│係底火片│為被告甲○○所有、供││││││製造子彈犯罪預備之物││││││，應依刑法第三十八條││││││第一項第二款宣告沒收││││││。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│13│紙雷管│二盒│係底火帽│同上。│││││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│14│電筆│一支││為被告甲○○所有、供││││││製造子彈犯罪所用之物││││││，應依刑法第三十八條││││││第一項第二款宣告沒收││││││。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│15│鑽床│一台││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│16│砂輪機│一台││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│17│角度砂輪機│一台││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│18│鑽頭│五支││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│19│銼刀│二支││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│20│固定鉗│一支││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│21│斜口鉗│一支││同上。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│22│尖嘴鉗│一支││同上。│└───┴──────┴───┴──────────┴──────────┘附表二：乙○○所有扣案物品┌───┬──────┬───┬──────────┬──────────┐│編號│扣案物品名│數量│鑑定結果│備註│││（依扣押物品││││││目錄表所載）││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│1│Ｐ.ＢＥＲＥ│一支│由仿ＢＥＲＥＴＴＡ廠│係違禁物，應依刑法第│││ＴＴＡ手槍（││九二ＦＳ型半自動手槍│三十八條第一項第一款│││黑色）││製造之槍枝，換裝土造│宣告沒收。│││（槍枝管制編││金屬槍管而成之改造手││││號：一一０二││槍，具殺傷力。││││０二五九三五││││││號）含彈匣一││││││個││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│2│黑色瓦斯手槍│一支│空氣手槍，以小型二氧│係違禁物，應依刑法第│││（可擊發小鋼││化碳鋼瓶內高壓氣體為│三十八條第一項第一款│││珠彈）││發射動力，具殺傷力。│宣告沒收。│││（槍枝管制編││││││號：一一０二││││││０二五九三七││││││號）含瓦斯小││││││鋼瓶二個。││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│3│半成品小四五│一支│由仿ＦＮ廠一九一０型│係被告乙○○所有、供│││改造手槍││半自動手槍製造之槍枝│製造可發射子彈具有殺│││（槍枝管制編││，換裝土造金屬槍管而│傷力之改造手槍犯罪預│││號：一一０二││成之改造手槍（送鑑定│備之物，應依刑法第三│││０二五九三六││時，槍枝已分解，經操│十八條第一項第二款宣│││號）含彈匣一││作檢視，欠缺扳機連動│告沒收。│││個。││桿，無法擊發適用子彈││││││，依現狀，不具殺傷力││││││。││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│4│彈簧│四條││係被告乙○○所有、供││││││製造可發射子彈具有殺││││││傷力之改造手槍犯罪預││││││備之物，應依刑法第三││││││十八條第一項第二款宣││││││告沒收。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│5│小四五手槍撞│一個││同上。│││針││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│6│小四五手槍槍│一支││同上。│││管││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│7│（撞針座、拉│三件││同上。│││彈鉤、栓子各││││││一個）││││├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│8│銼刀│一支││非供本案犯罪所用或犯││││││罪預備之物，不予沒收││││││。│├───┼──────┼───┼──────────┼──────────┤│9│鋼珠彈│一包││同上。│└───┴──────┴───┴──────────┴──────────┘