彰化簡易庭107年度彰簡字第42號民事判決

臺灣彰化地方法院彰化簡易庭民事簡易判決
　　　　　　　　　　　　　　　　　　107年度彰簡字第42號
原　　　告　 陳富榮
訴訟代理人　 王素珍 律師
複代理人　 朱坤棋 律師
　　　　　　 黃榮裕
被　　　告　 陳建宏
　　　　　　 陳厚志
　　　　　　 陳人嘉
　　　　　　 陳聰林
上　一　人　 陳築頤 　　住彰化縣○○市○○路○段○○號
訴訟代理人
被　　　告　 陳明川 　　住彰化縣○○鎮○○路○○號
　　　　　　 陳進添 　　住彰化縣○○鎮○○路○○○巷○○弄○○號
　　　　　　 陳進益 　　住同上
上列當事人間所有權移轉登記事件，本院於民國107年10月12日
言詞辯論終結，判決如下：
主文
原告先位及備位之訴均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序部分
民事訴訟法第262條規定「原告於判決確定前，得撤回訴之全
部或一部。但被告已為本案之言詞辯論者，應得其同意。訴之
撤回應以書狀為之。但於期日，得以言詞向法院或受命法官為
之。以言詞所為訴之撤回，應記載於筆錄，如他造不在場，應
將筆錄送達。訴之撤回，被告於期日到場，未為同意與否之表
示者，自該期日起；其未於期日到場或係以書狀撤回者，自前
項筆錄或撤回書狀送達之日起，十日內未提出異議者，視為同
意撤回」。經查：原告起訴狀列 陳智強 為共同被告，嗣於民國
107年4月25日言詞辯論期日，陳智強未為本案之言詞辯論前，
同時以言詞及書狀撤回對陳智強之訴，此有筆錄及撤回書狀可
稽（本院卷第72、74頁），依前開條文，已生訴之撤回效力，
不必得陳智強同意。陳智強雖於前開期日第1次到場並隨即提
出異議，仍無礙於前開效力。是陳智強已因訴之撤回而脫離訴
訟，不必再就此部分之訴判斷，合先敘明。
被告陳建宏、陳進添、陳進益未於言詞辯論期日到場，被告陳
聰林未於最後言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所
列各款情形，爰依職權由原告一造辯論而為判決。
貳、實體部分
原告先位聲明：被告應各將附表一所示土地所有權應有部分移
轉登記為原告所有，備位聲明：被告應各將附表一所示金錢給
付原告。陳述：
㈠先位之訴部分：
1.坐落彰化縣○○鎮○○段○○○○號土地（下稱系爭土地）
於103年10月31日重測前，編定為塗厝厝段嘉寶潭小段387
地號土地。原告所有嘉寶段853之1地號土地，與附表一、
二所示同段853之2、853之3、853之4、853之5、853之6地
號土地，均係依106年7月25日確定之臺灣高等法院臺中分
院105年度上易字第307號民事判決（下稱分割共有物前案
），分割自系爭土地。
2.分割前系爭土地原為 陳慶 、 陳炉 、 陳水雄 、 陳和 、 陳添福
、 陳枝梨 共有。陳慶、陳炉、陳水雄、陳和、陳添福與陳
枝梨於71年12月2日訂立契約書（下稱71年契約書），約
定由陳慶、陳炉、陳水雄、陳和、陳添福將分割前系爭土
地其中9坪出賣予陳枝梨，並由陳枝梨給付價金新臺幣（
下同）36,000元，以該契約書兼充收據。陳水雄死亡後，
其應有部分由被告陳建宏、陳厚志繼承取得；陳添福死亡
後，其應有部分由被告陳人嘉繼承取得； 陳和之 應有部分
因拍賣由 李安祥 取得，李安祥再出賣予被告陳人嘉取得；
陳炉死亡後，其應有部分由被告陳聰林、陳明川繼承取得
；陳慶死亡後，其應有部分由被告陳進添、陳進益繼承取
得；陳枝梨死亡後，其應有部分由 陳吳 卻繼承取得，陳吳
卻再出賣予原告取得。
3.分割前系爭土地經前開應有部分之得喪變更後，共有人為
兩造。兩造於102年12月20日就分割前系爭土地訂立共有
物分割協議書（下稱102年協議書），而為分割協議，其
第1條第㈡款約定「因取得編號6部分之共有人（指原告）
前已向編號1至編號5部分之共有人（指被告）承購其中面
積範圍共9坪之土地，並依約交付價金完竣。是系爭土地
分割之結果，應由編號6部分土地取得較編號1至編號5部
分增加9坪面積之土地，並依此比例變更權利範圍（實際
比例以登記簿為主）」。
4.兩造訂立102年協議書後，被告陳進益復於103年間將其分
割前系爭土地應有部分出賣予陳智強取得。陳智強取得應
有部分後，提起分割共有物前案訴訟，由陳智強與被告陳
建宏、陳厚志、陳人嘉、陳聰林、陳明川、陳進添依確定
判決各自取得如附表二、附圖所示土地，然被告迄今仍未
依102年協議書履行移轉9坪土地予原告之義務。系爭土地
既已分割，則依102年協議書約定之9坪面積換算，被告仍
分別負有移轉如附表一所示應有部分予原告之義務。
5.兩造訂立102年協議書後，發生更新71年契約書之效力，
原告之請求權未罹於消滅時效。
6.陳枝梨訂立71年契約書，及原告訂立102年協議書，目的
均非為取得道路用地，無改為請求移轉分割後系爭土地或
853之10地號土地之必要。
7.分割共有物前案係以102年協議書未記載共有人各自分得
之面積及測量，又未就整筆土地協議，而認定不生協議分
割之效力，非謂該協議書無效。
8.本院106年度訴字第1165號拆屋還地事件確定判決，係認
原告依102年協議書買受之9坪土地並無具體範圍，自非買
受分割前系爭土地之特定部分。是原告買受之標的物，為
相當於9坪之土地。
9.為此依買賣及102年協議書之法律關係，請求判決如先位
聲明所示。
㈡備位之訴部分：
1.102年協議書第1條第㈢款約定「各共有人應取得與持分面
積相當之土地，並同意增減壹平方公尺作為地政機關作業
之公差範圍。立協議書人現占用面積逾越持分面積者，應
由占有人向土地所有人以每坪4萬元購買之」。如被告因
出賣或其他原因，致不能移轉如附表一所示應有部分予原
告者，因係可歸責於被告之事由致給付不能，依民法第22
6條第1項規定，其等仍應賠償原告所受損害即附表一所示
金錢。
2.為此依買賣及102年協議書之法律關係，請求判決如備位
聲明所示。
被告陳厚志聲明：原告之訴駁回。陳述：
㈠被告之父陳水雄與陳枝梨訂立71年契約書後，可能未取得價
金，始不願移轉分割前系爭土地所有權。
㈡102年協議書之約定，以協議分割為要件，然系爭土地係因
分割共有物前案而分割，被告無履行該協議書之義務。
被告陳人嘉聲明：原告之訴駁回。陳述：
㈠被告係以買賣為原因取得分割前系爭土地所有權，非因繼承
而取得，其後係依分割共有物前案訴訟取得如附表二所示土
地。
㈡否認71年契約書之真正。
㈢102年協議書無效。
被告陳明川聲明：原告之訴駁回。陳述：
㈠71年契約書之出賣人欄筆跡相同，否認真正。縱認真正，原
告之請求權已罹於消滅時效。
㈡102年協議書因未經公證而無效，分割共有物前案亦認其不
生效力。
㈢被告係以買賣為原因取得分割前系爭土地所有權，非因繼承
而取得。
㈣原告僅得請求移轉分割後系爭土地，不得向被告請求移轉各
自取得之土地。
㈤被告如應給付金錢，應按公告地價計算，不得依102年協議
書約定之每坪4萬元單價計算。
被告陳聰林未於最後言詞辯論期日到場，據其以前到場所為聲
明：㈠原告之訴駁回；㈡如受不利判決，願供擔保請准宣告免
假執行。陳述：
㈠否認71年契約書之真正，原告請求無理由：
1.71年契約書形式上雖記載出賣人陳 許友治 、陳慶、陳炉、
陳水雄、陳和、陳添福，承買人陳枝梨，然僅 陳許友治 姓
名下方記載「（以下簡稱甲方）」字樣，應認為甲方僅指
陳許友治，而不含陳慶、陳炉、陳水雄、陳和、陳添福。
2.71年契約書雖謂「乙方付與甲方之陳許友治新台幣參萬陸
仟元正」，然未表明乙方已向陳慶、陳炉、陳水雄、陳和
、陳添福給付價金。
3.71年契約書末段僅記載「受委託人代書 黃東家 」，由黃東
家用印，而無買賣雙方之簽章。自難認契約書已成立生效。
㈡縱認71年契約書真正，原告請求仍無理由：
1.71年契約書之出賣人為陳慶、陳炉、陳水雄、陳和、陳添
福，買受人為陳枝梨，僅買受人或其繼承人得向出賣人或
其繼承人請求履行。原告係以贈與為原因輾轉取得分割前
系爭土地之應有部分，基於債之相對性原則，其無從依買
賣及102年協議書之法律關係，請求被告履行。
2.71年契約書於成立生效後即可行使請求權，原告遲至106年
12月28日始起訴請求，已罹於消滅時效。
3.被告係依分割共有物前案訴訟取得如附表二所示土地，地
號與系爭土地已有不同，分割後系爭土地現由兩造維持共
有，原告未請求移轉分割後系爭土地，卻向被告請求移轉
各自取得之土地，係以損害被告為目的，為權利濫用。
4.71年契約書既謂買賣之標的物為「後段九坪」，當指分割
前系爭土地之北側範圍，即陳枝梨占有使用之9坪土地，
其訂約之目的，係為買受其占有使用之上開範圍土地。而
原告依分割共有物前案訴訟取得之853之1地號土地，即為
102年協議書所稱編號6，與陳枝梨占有使用之9坪土地相
鄰。如原告得向被告請求移轉各自取得之土地，其亦應移
轉分割後系爭土地之應有部分。
5.被告陳聰林依分割共有物前案訴訟取得853之4、853之10
地號土地，前者其上有同段93建號建物，後者其上則有未
辦理所有權第1次登記建物。如被告負有移轉853之4地號
土地應有部分之義務，將須拆除地上之合法建物；如移轉
853之10地號土地應有部分，雖須拆除無建號之建物，對
被告而言，損失較小。兩者利害權衡後，不應命被告移轉
853之4地號土地應有部分。
6.原告曾於分割共有物前案訴訟表明，同意就分割前系爭土
地分割方法再為協議，自不得依102年協議書請求履行。
被告陳建宏、陳進添、陳進益未於言詞辯論期日到場，亦未提
出書狀作何聲明或陳述。
兩造不爭執之事實：
㈠系爭土地於103年10月31日重測前，係編定為塗厝厝段嘉寶
潭小段387地號土地。
㈡原告所有嘉寶段853之1地號土地，與附表一、二所示同段85
3之2、853之3、853之4、853之5、853之6地號土地，均係依
106年7月25日確定之分割共有物前案，分割自系爭土地。
㈢兩造於102年12月20日就分割前系爭土地訂立102年協議書，
其第1條第㈠款至第㈢款約定「㈠共有人等共有坐落於彰化
縣○○鎮○○○段○○○○段0000地號土地，茲經合意，願
按附圖所示內容及方法，各依持分比例及現狀使用位置分割
為單獨所有，其面積依地政機關之登記簿為準。各有共有人
原有持分如下：1.編號1部分由陳進益及陳進添取得，權利
範圍各1/12。2.編號2部分由陳明川取得，權利範圍1/6。3.
編號3部分由陳聰林取得，權利範圍1/6。4.編號4部分由陳
人嘉取得，權利範圍1/6。5.編號5部分由陳建宏及陳厚志取
得，權利範圍各1/12。6.編號6部分由陳富榮取得，權利範
圍1/6。㈡因取得編號6部分之共有人（指原告）前已向編號
1至編號5部分之共有人（指被告）承購其中面積範圍共9坪
之土地，並依約交付價金完竣。是系爭土地分割之結果，應
由編號6部分土地取得較編號1至編號5部分增加9坪面積之土
地，並依此比例變更權利範圍（實際比例以登記簿為主）。
㈢各共有人應取得與持分面積相當之土地，並同意增減壹平
方公尺作為地政機關作業之公差範圍。立協議書人現占用面
積逾越持分面積者，應由占有人向土地所有人以每坪4萬元
購買之」。上開協議書未經公證，亦未向地政機關辦理已有
分割協議之登記。
㈣兩造訂立102年協議書時，分割前系爭土地之共有人為兩造
；嗣被告陳進益於103年間將其分割前系爭土地應有部分出
賣予陳智強取得。陳智強取得應有部分後，提起分割共有物
前案訴訟，由原告、陳智強及被告陳建宏、陳厚志、陳人嘉
、陳聰林、陳明川、陳進添取得附表一、二及附圖所示土地
。其中附圖編號G部分即為分割後系爭土地，由上開共有人
按應有部分比例繼續維持共有。
㈤被告陳聰林依分割共有物前案訴訟所取得853之4地號土地，
其上有同段93建號建物。
本院之判斷：
㈠原告先位、備位之訴均係依買賣及102年協議書之法律關係
請求被告給付，非依71年契約書之法律關係請求被告給付。
則71年契約書已否成立生效，其當事人或繼受人是否享有同
時履行抗辯權或得為時效抗辯等情，與原告得否依首揭法律
關係請求被告給付，無必然關連。本件主要爭點在於：
1.兩造訂立之102年協議書是否無效？
2.原告於分割共有物前案訴訟後，得否請求被告各將附表一
所示土地所有權應有部分移轉登記為原告所有？
3.被告如不負將附表所示土地所有權應有部分移轉登記為原
告所有之義務，應否將附表一所示金錢給付原告？
㈡民法第71條規定「法律行為，違反強制或禁止之規定者，無
效。但其規定並不以之為無效者，不在此限」，第73條規定
法律行為，不依法定方式者，無效。但法律另有規定者，不
在此限」，第824條第1項規定「共有物之分割，依共有人協
議之方法行之」，第826條之1第1項前段規定「不動產共有
人間關於共有物使用、管理、分割或禁止分割之約定或依第
820條第1項規定所為之決定，於登記後，對於應有部分之受
讓人或取得物權之人，具有效力」。最高法院57年台上字第
1436號判例揭示，「關於買賣不動產之債權契約，乃非要式
行為，若雙方就其移轉之不動產及價金業已互相同意，則其
買賣契約即為成立。出賣不動產之一方，自應負交付該不動
產並使他方取得該不動產所有權之義務」，法律亦未規定買
賣或分割不動產之債權契約以公證為成立生效要件。經查：
1.依102年協議書約定內容，兩造係就分割前系爭土地，為
原物一部分割並以價金補償之協議。該協議書未經公證一
節，固為兩造不爭執，惟買賣或分割不動產之債權契約不
以公證為法定之成立生效要件，則被告陳明川辯稱，102
年協議書因未經公證而無效云云，依上開說明，自非可採
。
2.兩造訂立102年協議書時，分割前系爭土地之共有人為兩
造，未向地政機關辦理已有分割協議之登記，嗣被告陳進
益於103年間將其分割前系爭土地應有部分出賣予陳智強
取得一節，為兩造不爭執，則陳智強取得應有部分後，當
不受該協議書之拘束，得請求裁判分割。又分割共有物前
案係以102年協議書僅為原物一部分割，且未記載各自所
得面積及測量為由，認不生協議分割之效力，非謂該協議
書無效。被告陳厚志、陳人嘉、陳明川、陳聰林否認102
年協議書之效力，亦非可取。
㈢民法第199條規定「債權人基於債之關係，得向債務人請求
給付」，第824條第2項至第4項規定「分割之方法不能協議
決定，或於協議決定後因消滅時效完成經共有人拒絕履行者
，法院得因任何共有人之請求，命為下列之分配：一、以原
物分配於各共有人。但各共有人均受原物之分配顯有困難者
，得將原物分配於部分共有人。二、原物分配顯有困難時，
得變賣共有物，以價金分配於各共有人；或以原物之一部分
分配於各共有人，他部分變賣，以價金分配於各共有人。以
原物為分配時，如共有人中有未受分配，或不能按其應有部
分受分配者，得以金錢補償之。以原物為分配時，因共有人
之利益或其他必要情形，得就共有物之一部分仍維持共有」
。分割共有物之判決為形成判決，一經確定，除依民法第82
4條第4項規定，就共有物之一部分仍維持共有之情形外，原
來之共有關係即形消滅。經查：
1.兩造訂立102年協議書後，分割前系爭土地已因分割共有
物前案，由原告、陳智強及被告陳建宏、陳厚志、陳人嘉
、陳聰林、陳明川、陳進添取得附表一、二及附圖所示土
地，其中附圖編號G部分即為分割後系爭土地，由上開共
有人按應有部分比例繼續維持共有一節，為兩造不爭執。
2.102年協議書固難謂有無效之情形，然分割共有物前案具
有消滅分割前系爭土地共有關係之形成效力，兩造約定移
轉之標的物亦為分割前系爭土地，則除附圖編號G部分即
分割後系爭土地外，被告就其餘範圍，客觀上已無給付之
可能。是原告僅得依102年協議書，就分割後系爭土地請
求被告履行，其竟轉而於先位請求被告各將附表一所示土
地所有權應有部分移轉登記為原告所有，當屬無憑。
㈣民法第226條規定「因可歸責於債務人之事由，致給付不能
者，債權人得請求賠償損害。前項情形，給付一部不能者，
若其他部分之履行，於債權人無利益時，債權人得拒絕該部
之給付，請求全部不履行之損害賠償」。經查：系爭土地於
分割後僅面積減少，並未消滅，原告如依102年協議書，就
分割後系爭土地請求被告履行，自無給付全部不能之情形，
縱認有給付一部不能之情形，亦難認於原告無利益。原告尚
未以分割後系爭土地為標的物，先位請求被告履行，即以備
位之訴，請求於被告無法將附表一所示土地所有權應有部分
移轉登記為原告所有時，給付附表一所示金錢，不符民法第
226條規定，亦屬無憑。
㈤從而原告依買賣及102年協議書之法律關係，請求判決如先
位、備位聲明所示，均無理由，應予駁回。
㈥本件判決事證已臻明確，兩造其餘主張及舉證，核與判決結
果無影響，不另論述。
㈦訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中華民國107年11月7日
彰化簡易庭法官廖政勝
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀，並
按應送達於他造之人數提出繕本或影本，及繳納第二審裁判費。
中華民國107年11月7日
書記官彭品嘉
附表一
┌──┬───┬─────────────┬──────┐
│編號│被告│應移轉登記之土地│應給付之金錢│
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│1│陳建宏│彰化縣○○鎮○○段853之2地│36,000元│
│││號土地所有權應有部分22584││
│││分之595││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│2│陳厚志│彰化縣○○鎮○○段853之2地│36,000元│
│││號土地所有權應有部分22584││
│││分之595││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│3│陳人嘉│彰化縣○○鎮○○段853之3地│72,000元│
│││號土地所有權應有部分11876││
│││分之595││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│4│陳聰林│彰化縣○○鎮○○段853之4地│72,000元│
│││號土地所有權應有部分10972││
│││分之595││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│5│陳明川│彰化縣○○鎮○○段853之5地│72,000元│
│││號土地所有權應有部分11268││
│││分之595││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│6│陳進添│彰化縣○○鎮○○段853之6地│36,000元│
│││號土地所有權應有部分6302分││
│││之85││
├──┼───┼─────────────┼──────┤
│7│陳進益│彰化縣○○鎮○○段853之6地│36,000元│
│││號土地所有權應有部分6302分││
│││之85││
└──┴───┴─────────────┴──────┘
附表二
┌──┬──────────────┬─────────┐
│編號│地號│所有權人│
├──┼──────────────┼─────────┤
│1│彰化縣○○鎮○○段○○○○○○號│陳建宏、陳厚志共有│
├──┼──────────────┼─────────┤
│2│彰化縣○○鎮○○段○○○○○○號│陳人嘉│
├──┼──────────────┼─────────┤
│3│彰化縣○○鎮○○段○○○○○○號│陳聰林│
├──┼──────────────┼─────────┤
│4│彰化縣○○鎮○○段○○○○○○號│陳明川│
├──┼──────────────┼─────────┤
│5│彰化縣○○鎮○○段○○○○○○號│陳進添、陳智強共有│
└──┴──────────────┴─────────┘