臺灣臺中地方法院103年度簡上字第242號刑事判決

裁判字號：臺灣臺中地方法院103年簡上字第242號刑事判決

裁判日期：民國103年09月30日

裁判案由：賭博

臺灣臺中地方法院刑事判決103年度簡上字第242號上訴人即被告 劉鄭麗英 上列上訴人即被告因賭博案件，不服本院103年度豐簡字第305號中華民國103年7月3日第一審判決（原聲請簡易判決處刑案號：103年度偵字第14700號），本院管轄第二審合議庭判決如下︰
主文上訴駁回。
事實及理由
壹、證據能力部分：
一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。本案下列引為證據之證人陳述及書證，檢察官、上訴人即被告（下稱被告）劉鄭麗英均不爭執其證據能力，且以之作為證據並無不當，依上揭法條之規定，自均有證據能力，先予敘明。
二、至本案其餘非供述證據，檢察官、被告亦不爭執證據能力，本院審酌該等證據作成及取得之程序均無違法之處，是後述所引用證據之證據能力均無疑義，合先敘明。
貳、實體方面：
一、本案經本院審理結果，認第一審判決認事用法及量刑均無不當，應予維持，均引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
二、被告上訴意旨略以：伊是因為丈夫罹患癌症，且需照顧年幼孫女及負擔家中經濟，迫於無奈才會經營六合彩，不知道如此嚴重，請求考量伊為初犯，且已有年紀，而予以從輕量刑並給予緩刑等語。
三、惟按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，茍已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，或濫用其權限，即不得任意指摘為違法，最高法院72年臺上字第6696號、75年臺上字第7033號判例均可參照。且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審法院量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度臺上字第2446號判決參照）。參酌本案情節，及被告所涉犯刑法第266條第1項前段、第268條罪名之法定刑度分別為1000元以下罰金、3年以下有期徒刑，得併科3000元以下罰金，本院認原審依被告不知守法，經營六合彩簽注站，助長投機之賭風惡習，惟衡其犯罪時間非長，犯罪手段平和，暨其坦承犯行之犯後態度等一切情狀，依其職權行使，於法定刑度內量處被告有期徒刑3月，已妥為斟酌，並說明其審酌之根據及理由，經核並無過重或失輕而明顯違背正義之情形，尚難認原審顯有不當。至被告雖另請求給予緩刑之宣告，惟本院認本件所宣告之刑亦無以暫不執行為宜之事由。綜上，本件上訴意旨為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第364條、第368條、第373條，判決如主文。
本件經檢察官林文亮到庭執行職務。
中華民國103年9月30日
刑事第十九庭審判長法官柯志民
法官陳航代法官蔡家瑜以上正本證明與原本無異。
本件判決不得上訴。
書記官曾右喬中華民國103年9月30日