裁判字號：臺灣高雄地方法院100年聲字第4629號刑事裁定
裁判日期：民國100年10月31日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定100年度聲字第4629號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人葉毓展上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（100年度執聲字第3524號），本院裁定如下：
主文葉毓展所犯如附表所示之陸罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年拾壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人因違反毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。次按數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，法院重定執行刑時，行使上開裁量權之結果，關於是否減輕刑期及減輕幅度大小之決定，不應比前定之執行刑更不利於被告，其裁量減輕之幅度，固毋庸錙銖必較，然至少應與前定執行刑相當，俾符合裁量之內部性界限。此有最高法院59年台抗字第367號、80年台非字第473號判例、99年度台非字第233號裁定要旨可資參照。
三、經查：
㈠、受刑人葉毓展因違反毒品危害防制條例等共6罪，先後經判處如附表所示之刑，且於如附表所示之日期分別確定，其中附表編號1至3號所示之罪，經本院以98年度易緝字第26號決定應執行刑為有期徒刑1年確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份及相關刑事判決（本院98年度易緝字第26號、98年度審簡字第1370號、98年度審交易字第259號、100年度簡字第3123號判決）在卷可稽，應堪認定。茲聲請人聲請定其應執行之刑，本院審核認為正當，應定其應執行之刑如
主文所示。
㈡、又刑法第41條第8項於98年12月15日修正、同年12月30日公布並於同日施行，本諸司法院大法官釋字第366、662號解釋意旨，已就均得易科罰金且合於數罪併罰之數宣告刑，其應執行之刑逾6月者，修正明定為應執行之刑仍得易科罰金。且此一規定，就該次刑法修正施行前已裁判確定之處罰，未執行或執行未完畢者，亦適用之，亦為98年12月30日增訂公布之刑法施行法第3條之3規定所明揭。是本件受刑人所犯如附表編號1至3所示之案件，雖經本院以98年度易緝字第26號定於98年3月18日判決應執行刑有期徒刑1年時，並未同時諭知得易科罰金，然揆諸前開規定，仍得於本件定執行刑時諭知如主文所示之易科罰金折算標準，附此敘明。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國100年10月31日
刑事第十一庭法官鄭瑋以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國100年11月1日
書記官蔡佩珊附表：受刑人應定執行刑案件一覽表┌─┬──┬───┬──────┬───────────┬───────────┬─────┐│編││││最後事實審│確定判決││││罪名│宣告刑│犯罪日期├────┬──────┼────┬──────┤備註││號││││法院案號│判決日期│法院案號│確定日期││├─┼──┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼─────┤│1│毒品│有期徒│96年1月4日│本院98年│98年3月18日│本院98年│98年4月6日│編號1至3所│││危害│刑5月││度易緝字││度易緝字││示三罪，於│││防制│││第26號││第1408號││判決時曾定│││條例│││││││執行刑1年│├─┼──┼───┼──────┤││││││2│毒品│有期徒│96年1月10日││││││││危害│刑5月│││││││││防制││││││││││條例││││││││├─┼──┼───┼──────┤││││││3│毒品│有期徒│96年2月8日22││││││││危害│刑4月│時29分回溯24││││││││防制││小時內││││││││條例││││││││├─┼──┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼─────┤│4│毒品│有期徒│96年2月7日16│本院98年│98年7月28日│本院98年│98年8月17日│如易科罰金│││危害│刑4月│時12分回溯│度審簡字││度審簡字││，以新臺幣│││防制││24小時內│第1370號││第1370號││1000元折算│││條例│││││││1日。│├─┼──┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼─────┤│5│過失│有期徒│96年5月3日│本院98年│98年9月2日│本院98年│98年9月28日│如易科罰金│││傷害│刑5月││度審交易││度審交易││，以新臺幣││││││字第259││字第259││1000元折算││││││號││號││1日。│├─┼──┼───┼──────┼────┼──────┼────┼──────┼─────┤│6│偽造│有期徒│96年7月13日│本院100│96年7月13日│本院100│100年8月1日│如易科罰金│││文書│刑3月││年度簡字││年度簡字││，以新臺幣││││││第3123號││第3123號││1000元折算││││││││││1日。│└─┴──┴───┴──────┴────┴──────┴────┴──────┴─────┘