裁判字號：臺灣高雄地方法院100年聲字第5804號刑事裁定
裁判日期：民國100年12月29日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定100年度聲字第5804號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人卓得生上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（100年度執聲字第4123號），本院裁定如下：
主文卓得生犯如附表所示之拾叁罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑叁年拾壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人卓得生因違反著作權法等案件，先後經判決確定如附表所示之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號判例參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187號判決可資參照。
三、本件受刑人卓得生違反著作權法等如附表所示之十三罪，業經法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及如附表所示判決各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附編號1至編號8、附表編號10至11所示之罪，固分別經本院以99年度聲字第3323號裁定、100年度智訴字第6號判決定其應執行刑分別為有期徒刑1年11月、有期徒刑10月確定，惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367號判例意旨，受刑人既有附表編號1至編號13所示之十三罪應定執行刑，則前開所示之罪所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該十三罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至13所示十三罪之總和（有期徒刑4年4月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至編號8所定之執行刑有期徒刑1年11月，加計附表編號9之宣告刑6月，加計附表編號10至編號11所定之執行刑有期徒刑10月，加計附表編號12、編號13之宣告刑各3月、6月之總和（有期徒刑4年）。
準此，受刑人所犯如附表所載之十三罪，所處各如附表所載之刑，應定其應執行刑為如主文所示，並依刑法第41條第8項之規定諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。
中華民國100年12月29日
刑事第十三庭法官陳采葳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國100年12月29日
書記官葉祝君附表：
┌─┬───┬───┬───┬──────────┬──────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪│最後事實審│確定判決│備註││號│││日期├─────┬────┼─────┬────┤│││││（年、│法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││月、日││││││││││）││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤││著作權│有期徒│97.11.│屏東地院98│98.10.30│同最後事實│98.12.10│1.編號1至8││1│法│刑3月│01至97│年度簡字第││審判決││曾定應執││││，如易│.11.14│1698號││││行刑有期││││科罰金││││││徒刑1年││││，以新││││││11月││││台幣10││││││3.編號10至││││00元折││││││11曾定應││││算1日││││││執行刑有│├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤期徒刑10│││頂替罪│有期徒│97.12.│屏東地院98│98.12.31│同最後事實│98.12.31│月││2││刑2月│26│年度易字第││審判決││││││，如易││495號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.05.│本院98年度│99.01.26│同最後事實│99.01.26│││3│法│刑4月│10至97│簡上字第10││審判決││││││，如易│.06.25│48號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││頂替罪│有期徒│97.01.│屏東地院98│99.02.12│同最後事實│99.02.12│││4││刑3月│31│年度訴字第││審判決││││││，如易││997號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.08.│本院99年度│99.03.22│同最後事實│99.04.19│││5│法│刑2月│31至98│審簡字第52││審判決││││││，如易│.02.11│號（聲請書││││││││科罰金││誤載為98年││││││││，以新││度審簡字第││││││││台幣10││52號）││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97年12│本院99年度│99.05.20│同最後事實│99.06.21│││6│法│刑4月│月間某│智易字第6││審判決││││││，如易│日至98│號││││││││科罰金│年3月│││││││││，以新│18日│││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.06.│本院97年度│99.01.08│同最後事實│99.09.10│││7│法│刑3月│05至97│審簡字第63││審判決││││││，如易│.08.05│80號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.05.│本院99年度│99.09.29│同最後事實│99.10.25│││8│法│刑4月│25至97│審智簡字第││審判決││││││，如易│.09.01│55號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.08.│本院99年度│99.09.24│同最後事實│99.10.25│││9│法│刑6月│22至97│智訴字第5││審判決││││││，如易│.12.05│號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│96.12.│本院100年│100.05.2│同最後事實│100.06.2│││10│法│刑6月│01至97│度智訴字第│4│審判決│0│││││，如易│.09.15│6號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.01.│本院100年│100.05.2│同最後事實│100.06.2│││11│法│刑6月│05至97│度智訴字第│4│審判決│0│││││，如易│.11.21│6號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97.04.│本院100年│100.08.2│同最後事實│100.08.2│││12│法│刑3月│19至97│度智簡上字│4│審判決│4│││││，如易│.05.08│第8號││││││││科罰金││││││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││├─┼───┼───┼───┼─────┼────┼─────┼────┤│││著作權│有期徒│97年5│本院100年│100.06.1│智慧財產法│100.08.2│││13│法│刑6月│月13日│度智易字第│3│院100年度│5│││││，如易│前某日│10號││刑智上易字││││││科罰金││││第84號││││││，以新││││││││││台幣10││││││││││00元折││││││││││算1日│││││││└─┴───┴───┴───┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘