裁判字號：臺灣高等法院臺中分院111年聲再字第19號刑事裁定
裁判日期：民國111年01月26日
裁判案由：聲請再審
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定111年度聲再字第19號再審聲請人即受判決人 張俊湧 （原名 張鈞翔 ）代理人 林秀夫 律師上列再審聲請人即受判決人因違反毒品危害防制條例等案件，對於本院110年度上訴字第350號，中華民國110年5月5日第二審確定判決（原審案號：臺灣臺中地方法院109年度訴字第1505號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署109年度偵字第12777號），聲請再審，本院裁定如下：
主文再審及停止刑罰執行之聲請均駁回。
理由
一、本件再審聲請意旨略以：（一）原確定判決採信證人 張景煬 、 林鴻文 之證述，其採證違反刑事訴訟法第154、155條之無罪推定原則與嚴格證據裁判主義，亦違反同條例第160條規定，未能查得聲請人犯罪之積極證據，反以臆測之詞，為認定犯罪事實之憑據，違反證據法則、論理法則；（二）原確定判決漏未審酌張景煬於一審曾證述其與聲請人具有異常之私密關係，顯見兩人間之「交易」僅止於合資購買，原確定判決就此重要證據漏未審酌，致認定事實錯誤，另聲請人拒絕警方授意供出上手及曾供述於分配毒品時無賺取價差等語，在在證明本案止於合購、分食，與販毒無涉，另本件款項之交付，採公開之匯款方式，與一般販毒之方式迥異，並提出再證1至4為證；（三）原確定判決違反刑事訴訟法第98條、第156條、第158-4條，犯罪事實欄一（四）部分，警方所取得之證據無證據能力，然原確定判決認定警方之釣魚行為有別於陷害教唆，此乃重大違失，足以影響事實之認定；（四）聲請人患有思覺失調症，行為時是否具有刑法第19條第1項所示行為不罰之情，請向臺中榮民總醫院查明真相，並提出再證5為據，爰依刑事訴訟法第420條第1項第6款聲請再審，請准為開始再審之裁定，並裁定停止刑罰之執行等語。
二、按法院認為無再審理由者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第434條第1項定有明文。又按刑事訴訟法第420條第1項第6款原規定有罪之判決確定後，因發現確實之新證據，足認受有罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者，得聲請再審，而上開規定所指「發現之新證據」，若係判決前已經當事人提出或聲請調查之證據，經原法院捨棄不採者，即非該條款所謂發現之新證據，不得據為聲請再審之原因。嗣刑事訴訟法第420條第1項第6款、第3項分別修訂為：「有罪之判決確定後，因發現新事實或新證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足認受有罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者，為受判決人之利益，得聲請再審」、「所謂新事實或新證據，指判決確定前已存在或成立而未及調查斟酌，及判決確定後始存在或成立之事實、證據」。故修正後所謂發現之新事實、新證據，不以該事證於事實審法院判決前業已存在為限，即判決確定後始存在或成立之事實、證據，亦屬之。惟須該事證本身可單獨或與先前已經存在卷內之各項證據資料綜合判斷觀察，認為足以動搖原有罪之確定判決，而為受判決人無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之判決者為限，始得聲請再審。倘未具備上開要件，即不能據為聲請再審之原因。是依上開規定，無論修法前後，於判決確定前已存在或成立，且經法院調查及斟酌之證據，均非該條款規定所謂之「新證據」，即不能據為聲請再審之原因（最高法院104年度台抗字第2
01、331號裁定意旨參照）。準此，修正後刑事訴訟法第420條第1項第6款之所謂「新事實」、「新證據」，依同條第3項之規定，自仍須以作成確定判決之原審法院「未及調查、斟酌」者為限；判決確定後始存在或成立之事實、證據固不待言，倘受判決人提出者為判決確定前已存在或成立之事實、證據，但該等事實、證據在判決確定前業由原審法院本於職權或依當事人之聲請或提出，在審判程序中為調查之提示、辯論，並依調查之結果，本於論理法則、經驗法則及證據法則，經斟酌取捨證據後認定事實，既已對該等證據資料為價值判斷，無論最終在確定判決中已本於自由心證論述其取捨判斷之理由，抑或捨棄不採而未敘明其捨棄不用之理由，甚或認與該案起訴、判決之犯罪事實無直接關連、無證據價值而有意不採，核此均非屬未為審酌，自非前開規定所稱之「未及調查斟酌」之情形，該等事實、證據仍非上開所謂之「新事實」或「新證據」。是聲請再審之理由，如僅係對原確定判決認定事實之再次爭辯，或對原確定判決採證認事職權之行使，徒憑己見任意指摘，或對法院依職權取捨證據持相異評價，俱非屬新事實或新證據之提出，而與前揭再審規定不符，自無准予再審之餘地。再按刑事訴訟之再審制度，係為確定判決認定事實錯誤而設之救濟程序，故為受判決人利益聲請再審者，必其聲請合於刑事訴訟法第420條第1項第1款至第6款或第421條所定之情形，始得為之，此與非常上訴程序旨在糾正確定裁判之審判違背法令者，並不相同，如對於確定裁判認係以違背法令之理由聲明不服，則應依非常上訴程序尋求救濟（最高法院108年度台抗字第1289號刑事裁定意旨參照）。
三、經查：
(一)聲請再審意旨（二）主張聲請人僅係與他人合購、分食毒品，與販毒無涉，並提出張景煬之警詢筆錄、聲請人於本案一審時所提出之答辯狀、張景煬於本案一審法院審理時之證述筆錄、臺灣臺中地方檢署函覆本案一審法院之函文（即再證1至4）為據，然此僅屬聲請人單方片面認定，經比對原確定判決案卷，上述再證1至4所示資料，均存於原確定判決卷宗內，非屬新事實或新證據，且上開聲請意旨經聲請人曾為主張，並經原確定判決調查審酌，此有原確定判決在卷可稽【參酌原確定判決理由貳、一、（原確定判決第3至8頁）】。
從而，上開聲請意旨所舉事由，無非係對原確定判決本於論理法則、經驗法則及證據法則，所為證據取捨及事實認定，徒憑己意再事爭執，尚非有新事實或新證據，核與刑事訴訟法第420條第1項第6款之規定不符，顯非適法之再審事由，是聲請人聲請再審，顯然無理由。
(二)按刑事訴訟法第429條之3第1項規定，固賦予聲請人得釋明再審事由所憑之證據及其所在，同時請求法院調查之權利，法院認有必要者，應為調查，以填補聲請人於證據取得能力上之不足。惟聲請人以發現新事實或新證據為由聲請再審，並聲請調查證據，法院依前述第429條之3第1項規定應為調查者，乃指依該證據之內容形式上觀察，無顯然之瑕疵，可以認為足以動搖原確定判決，惟若無法院協助，一般私人甚難取得者而言。例如釋明原確定判決所憑之鑑定方法、鑑定儀器、所依據之特別知識或科學理論為錯誤或不可信，請求法院送鑑定；抑或以該判決確定前未存在之鑑定方法或技術，就原有之證據為鑑定，發現其鑑定結果有足以影響原判決之情事，而該鑑定結果為法院以外之其他機關所保管，聲請人未能取得者，始得聲請法院調取該鑑定結果。此與於刑事審判程序，當事人為促使法院發現真實，得就任何與待證事實有關之事項，聲請調查證據，且法院除有同法第163之2條第2項各款所示情形外，皆應予調查之境況，截然不同（最高法院109年度台抗字第38號裁定意旨參照）。聲請意旨（四）固請求向臺中榮民總醫院查明聲請人行為時是否具有刑法第19條第1項所示行為不罰之情，並提出臺中榮民總醫院111年3月8日門診醫療檢查單、該院111年1月12日開立之診斷證明書（即再證5）為據，惟該等證據並無未經法院協助一般私人甚難取得之情形，是難認聲請人就此得以請求法院調查證據，免除其提出足以證明再審事由存在證據之義務，且從形式上觀察，亦顯非足以動搖原確定判決之證據，揆諸上揭裁定意旨，本院認無再予調查之必要。
(三)又再審程序係為原確定判決認定事實錯誤而設之救濟程序，而非常上訴程序則在糾正原確定判決法律上之錯誤，如對原確定判決係以違背法令之理由聲明不服，則應依非常上訴程序尋求救濟，聲請意旨（一）（三）所指，係以原確定判決違反刑事訴訟法刑事訴訟法第154、155條、第160條、第98條、第156條、第158-4條等規定而請求救濟，聲請人既係就原確定判決係屬違背法令或適用法律不當情形為聲請理由，然此核屬非常上訴之範疇，即應由最高檢察署檢察總長審酌是否提起非常上訴予以救濟，現行制度下，尚與聲請再審事由無涉。是以，聲請意旨上開所指，核與再審程序係就認定事實是否錯誤之救濟制度無涉，聲請人此部分聲請即與法律上程序有違，亦應予駁回。
(四)至於刑事訴訟法關於再審編雖於109年1月8日增訂第429條之2「聲請再審之案件，除顯無必要者外，應通知聲請人及其代理人到場，並聽取檢察官及受判決人之意見。但無正當理由不到場，或陳明不願到場者，不在此限。」然該條仍賦予法官確認是否為「顯無必要」之權限，如依聲請意旨，從形式上觀察，聲請顯有理由而應裁定開始再審；或顯無理由而應予駁回，例如提出之事實、證據，一望即知係在原確定判決審判中已提出之證據，經法院審酌後捨棄不採，而不具備新規性之實質要件，並無疑義者；或顯屬程序上不合法且無可補正，例如聲請已逾法定期間、非屬有權聲請再審之人、對尚未確定之判決為聲請、以撤回或法院認為無再審理由裁定駁回再審聲請之同一原因事實聲請再審等，其程序違背規定已明，而無需再予釐清，且無從命補正，當然無庸依上開規定通知到場聽取意見之必要，庶免徒然浪費有限之司法資源（最高法院109年度台抗字第263號裁定意旨參照）。本院既認本件再審之聲請程序違背規定，且無從補正，自無通知聲請人及其代理人到場聽取意見之必要，併此指明。
四、綜上，原確定判決已於理由中詳述依卷附證據資料，足資證明聲請人之犯行，並據為論罪之依據。聲請意旨所舉事由及聲請調查證據，均難認符合刑事訴訟法第420條第1項第6款之要件，聲請人聲請本件再審，為無理由，應予以駁回。本件再審聲請既經駁回，其停止刑罰執行之聲請即失所依附，應併予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第第434條第1項，裁定如主文。
中華民國111年1月26日
刑事第六庭審判長法官張靜琪
法官鍾貴堯法官劉柏駿以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於收受送達後十日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。因疫情而遲誤不變期間，得向法院聲請回復原狀。
書記官林巧玲中華民國111年1月26日