裁判字號：臺灣新北地方法院105年簡字第142號刑事判決
裁判日期：民國105年01月18日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣新北地方法院刑事簡易判決105年度簡字第142號聲請人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告張帆
劉亦晨上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（104年度偵字第22287號、第22288號），本院判決如下：
主文張帆共同持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第三級毒品愷他命貳包（驗餘淨重合計柒拾陸點柒貳伍柒公克，驗前純質淨重合計柒拾陸點柒零陸貳公克）均沒收。
劉亦晨共同持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第三級毒品愷他命貳包（驗餘淨重合計柒拾陸點柒貳伍柒公克，驗前純質淨重合計柒拾陸點柒零陸貳公克）均沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄、證據並所犯法條欄所載之「K他命」均應補充更正為「愷他命（Ketamine，俗稱
K他命）」；犯罪事實欄一第7行之「驗餘」應更正為「驗前」、同欄一第11至12行之「並經張帆、劉亦晨同意搜索後扣得K他命2包（總淨重76.7830公克）」應補充更正為「當場於桌面上扣得愷他命1小包（毛重0.70公克，純質淨重顯未達20公克）。嗣於同日夜間11時20分許，張帆、劉亦晨在有偵查犯罪職權公務員未發覺其等持有第三級毒品犯行前，自行帶同警方再度前往上址進行搜索，並主動取出藏放於上址變電箱內、其等共有之第三級毒品愷他命1包（與上開扣得之愷他命1小包合計總淨重76.7830公克，驗餘淨重合計
76.7257公克，驗前純質淨重合計76.7062公克）供警方扣案，自承上揭犯行，嗣並接受裁判」外，餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。
二、按愷他命屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，不得非法持有，又本件被告前揭持有之第三級毒品愷他命2包（淨重合計76.7830公克，取樣0.0573公克，驗餘淨重合計76.7257公克，驗前純質淨重合計76.7062公克）之純質淨重已逾同條例第11條第5項所定純質淨重20公克以上之標準。是核被告張帆、劉亦晨所為，均係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。被告2人就本件犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。又被告2人於警方發覺本案犯罪前，主動交出毒品，坦承犯行並接受裁判，有其等警詢筆錄在卷可查（104年度偵字第22287號卷第5頁、第8頁），堪認符合自首要件，經衡酌各情，認確有減少偵查勞費之效，爰各依刑法第62條前段規定減輕其刑。爰分別以行為人之責任為基礎，審酌被告2人持有之毒品數量甚多、價值遠逾一般，所為應予非難，兼衡其自陳之智識程度、生活狀況，暨其等素行、犯罪之動機、目的、手段、情節、犯後均自知事證明確而坦承犯行之態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
三、按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之
1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之，始為適法（最高法院96年度台上字第727號判決意旨參照）。查扣案之第三級毒品愷他命2包（驗餘淨重合計76.7257公克，驗前純質淨重合計76.7062公克），均係被告2人犯上開之罪而查獲之第三級毒品，俱屬違禁物，不問屬於犯人與否，均應依刑法第
38條第1項第1款規定宣告沒收；而盛裝前開第三級毒品之包裝袋2個，均為被告2人所有，供本案犯罪所用之物，業經被告供承在卷（104年度偵字第22287號卷第5頁及其反面、第8頁及其反面），爰依刑法第38條第1項第2款規定宣告沒收；至愷他命因鑑驗用罄之部分，既已滅失，毋庸再為沒收之諭知，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條、第28條、第62條、第41條第1項前段、第38條第
1項第1、2款，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國105年1月18日
刑事第二十七庭法官王偉光上列正本證明與原本無異。
書記官屠衛民中華民國105年1月18日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。
附件：
臺灣新北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書
104年度偵字第22287號
第22288號被告張帆男20歲（民國00年00月00日生）
住新北市○○區○○路00巷0弄00號2
樓居新北市○○區○○路0段00巷000弄
00○0號1樓國民身分證統一編號：Z000000000號劉亦晨男19歲（民國00年0月0日生）
籍設新北市○○區○○路00號(土城區戶政事務所)居新北市○○區○○路00巷00號8樓國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告等因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認為宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
一、張帆、劉亦晨明知K他命係屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三級毒品，不得非法持有，竟共同基於持有第三級毒品之犯意，於民國104年8月8日夜間11時許，在臺北市中山區林森北路「艾美酒店」，由2人各出資新臺幣（下同）5000元集資，向真實姓名年籍不詳之成年男子，以共1萬元價格，購入總純質淨重已逾20公克之第三級毒品K他命2包，共80公克（驗餘純質淨重76.7062公克）後，即無故共同持有之。嗣警方於同年8月9日夜間10時30分許，在新北市○○區○○路0段00巷000弄00○0號前巡邏時，發現劉亦晨形跡可疑，而徵得劉亦晨同意進入上址後，發現濃厚之K他命燃燒氣味，疑有施用毒品之情形，並經張帆、劉亦晨同意搜索後扣得K他命2包（總淨重76.7830公克），而查悉上情。
二、案經新北市政府警察局板橋分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：┌──┬─────────┬──────────────┐│編號│證據名稱│待證事實│├──┼─────────┼──────────────┤│1│被告張帆之自白│坦認於犯罪事實所載時間、地點││││與劉亦晨共同集資向他人購買第││││三級毒品K他命後即無故持有之││││事實。│├──┼─────────┼──────────────┤│2│被告劉亦晨之自白│坦認於犯罪事實所載時間、地點││││與劉亦晨共同集資向他人購買第││││三級毒品K他命後即無故持有之││││事實。│├──┼─────────┼──────────────┤│3│新北市政府警察局板│警方於新北市板橋區大觀路1段│││橋分局搜索扣押筆錄│29巷131弄31之8號，扣得被告2│││、扣押物品目錄表及│人共同持有第三級毒品K他命2包│││現場照片26張│之事實。│├──┼─────────┼──────────────┤│4│新北市政府警察局板│扣案物檢驗結果：1.白色結晶2│││橋分局中華民國104│袋，實稱毛重78.0870公克，淨│││年11月24日新北警板│重76.7830公克，取樣0.0573公│││刑字第0000000000號│克，餘重76.7257公克，鑑驗│││函暨所附交通部民用│Ketamine成分，純度99.9%，純│││航空局航藥鑑字第│質淨重76.7062公克之事實。│││00000000Q號毒品鑑││││定書││└──┴─────────┴──────────────┘
二、所犯法條：核被告張帆、劉亦晨所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項持有第三級毒品純質淨重20公克以上之罪嫌。又被告2人就持有第三級毒品有共犯意聯絡及行為分擔，請共同正犯論之。另扣案之第三級毒品K他命為違禁物，請依刑法第38條第1項第1款規定沒收之。
三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請逕以簡易判決處刑。此致臺灣新北地方法院中華民國104年12月7日
檢察官徐世淵