裁判字號：臺灣高雄地方法院99年審聲字第2488號刑事裁定
裁判日期：民國99年07月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定99年度審聲字第2488號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第1978號），本院裁定如下：
主文甲○○因犯懲治走私條例等叁罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑玖月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯懲治走私條例等罪，先後判決確定如附表所示，應依刑法第53條及第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定，聲請裁定等語。
二、數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。「裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年度臺抗字第2號判例意旨參照）；數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度臺非字第340號、最高法院95年度臺非字第320號判決意旨參照）。
三、查受刑人甲○○因違反懲治走私條例等3罪，先後經判處如附表所示之刑，並分別確定在案（編號二、等2罪，經本院以98年度訴字第208號判決定應執行有期徒刑5月），有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份、刑事判決書3份在卷可稽。其中附表編號一之罪，已於民國99年5月20日執行完畢，本件雖已執行其中一罪之宣告刑，檢察官聲請定其應執行之刑，於法尚無不合，其本件聲請為有理由，爰定如主文所示應執行之刑。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項、第220條，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國99年7月30日
刑事第十九庭法官陳松檀以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國99年7月30日
書記官彭帥雄【附表】┌───────────┬───────────┬───────────┬───────────┐│編號││││├───────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│罪名│懲治走私條例│懲治走私條例│臺灣地區與大陸地區│││││人民關係條例│├───────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│宣告刑│有期徒刑肆月│有期徒刑叁月│有期徒刑叁月│├───────────┼───────────┼───────────┼───────────┤││96年12月7日│97年2月13日│97年2月13日││犯罪日期│至│至│至│││96年12月30日│97年3月5日│97年3月5日│├───────────┼───────────┼───────────┼───────────┤│偵查機關│臺灣高雄地方法院檢察署│臺灣高雄地方法院檢察署│臺灣高雄地方法院檢察署││年度案號│97年度偵字第5431號│97年度偵字第9405號│97年度偵字第9405號│├───┬───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│最│法院│臺灣高等法院高雄分院│高雄地方法院│高雄地方法院││後├───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│事│案號│98年度上訴字第714號│98年度訴字第208號│98年度訴字第208號││實├───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│審│判決日期│98.8.31│99.3.4│99.3.4│├───┼───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│確│法院│最高法院│臺灣高等法院高雄分院│臺灣高等法院高雄分院││定├───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│之│案號│98年度臺上字第6252號│99年度上訴字第671號│99年度上訴字第671號││判├───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│決│確定日期│98.10.29│99.4.23│99.4.23│├───┴───────┼───────────┼───────────┼───────────┤│原執行指揮書│臺灣高雄地方法院檢察署│臺灣高雄地方法院檢察署│臺灣高雄地方法院檢察署│││98年度執字第16627號│99年度執字第5682號│99年度執字第5682號│└───────────┴───────────┴───────────┴───────────┘