最高法院110年度台抗字第710號刑事裁定

裁判字號：最高法院110年台抗字第710號刑事裁定

裁判日期：民國110年05月05日

裁判案由：殺人未遂等罪定應執行刑

最高法院刑事裁定110年度台抗字第710號抗告人 謝禎邦 上列抗告人因殺人未遂等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國110年3月12日定應執行刑之裁定（110年度聲字第899號），提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
理由
一、按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰有應更定執行刑之情形，倘數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束。亦即，另定之執行刑，其裁量所定之刑期，不得較重於前定之執行刑加計後裁判宣告刑之總和。又法院於裁量定應執行刑時，只須在不逸脫上開範圍內為衡酌，而無全然喪失權衡意義或其裁量行使顯然有違比例原則之裁量權濫用之例外情形，並不悖於定應執行刑之恤刑目的者，即無違裁量權之內部性界限。
二、本件抗告人謝禎邦所犯如原裁定附表（下稱附表）所示各罪，分別經法院判處罪刑確定在案。檢察官聲請定應執行之刑，原審認其聲請為正當，定應執行刑為有期徒刑12年10月，經核其所定刑期，未逾法定範圍，又較附表編號「1至2」各罪曾定之應執行刑（有期徒刑8年2月）加計附表編號3之宣告刑（有期徒刑5年2月）之總和為少，尚無濫用裁量權之情形，並無違誤。
三、抗告意旨泛言原裁定未考量抗告人犯罪時間密接及其個人情狀，酌定較輕之應執行刑，違反公平、比例、罪責相當原則及特別預防之刑罰目的，乃僅憑己意，就原裁定量定之應執行刑，漫言指摘違法，尚無足取。又具體個案行為人所犯數罪情節互異，無從援引通案學說主張指摘本案所定執行刑不當。抗告意旨泛以部分學說意見指摘原裁定所定應執行刑為違法，亦非有據。依上所述，本件抗告為無理由，應予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。
中華民國110年5月5日
刑事第六庭審判長法官許錦印
法官何信慶法官劉興浪法官高玉舜法官朱瑞娟本件正本證明與原本無異
書記官中華民國110年5月11日