裁判字號：臺灣高等法院高雄分院102年聲字第1164號刑事裁定
裁判日期：民國102年09月30日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院高雄分院刑事裁定102年度聲字第1164號聲請人臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察官受刑人洪妙玲上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑102年度執聲字第491號），本院裁定如下：
主文洪妙玲因毒品危害防制條例等如附表所示參罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑肆年捌月，褫奪公權貳年。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人洪妙玲因毒品危害防制條例等3罪，先後經判處如附表所載之刑，均已確定，應依刑法第53條、第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。又受刑人行為後，刑法第50條規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經總統於民國102年
1月23日公告修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪」；「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，並於000年0月00日生效。經比較修正前後規定，新法較有利於受刑人，應適用之。
三、按數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。
四、查受刑人因毒品危害防制條例等如附表所示之3罪，業經臺灣高雄地方法院、本院先後判處如附表所載之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及附表所列各該刑事判決在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審酌如附表所示之各罪，雖有得易科罰金及不得易科罰金之罪，但因受刑人已具狀請求檢察官聲請定應執行刑（詳本院卷第3頁），是依刑法第50條第2項規定，檢察官聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至2所示之罪，固經臺灣高雄地方法院以101年度審訴字第114號判決判處應執行有期徒刑10月確定，惟參照前揭最高法院裁定意旨，受刑人既有附表所示之3罪應定執行刑，則前開裁定所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定該3罪之應執行刑。準此，受刑人所犯如附表所載之3罪，應定其應執行刑為如主文所示。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條、第53條、第51條第5款、第10款，裁定如主文。
中華民國102年9月30日
刑事第七庭審判長法官王光照
法官邱明弘法官方百正以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國102年9月30日
書記官施耀程┌──────────────────────────────────────┐│附表102年度聲字第1164號│├─┬───┬───┬────┬──────────┬────────────┤│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決││號│││├─────┬────┼─────┬──────┤│││││法院、案號│判決日期│法院、案號│判決確定日期││││││││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│1│毒品危│有期徒│100年9月│臺灣高雄地│101年2月│臺灣高雄地│101年2月16日│││害防制│刑8月│28日15、│方法院101│16日│方法院101││││條例││16時│年度審訴字││年度審訴字│││││││114號││114號││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│2│毒品危│有期徒│100年9月│同上│同上│同上│同上│││害防制│刑3月│28日前2│││││││條例││、3日某│││││││││時│││││├─┼───┼───┼────┼─────┼────┼─────┼──────┤│3│毒品危│有期徒│100年8月│臺灣高等法│101年9月│臺灣高等法│101年10月2日│││害防制│刑4年│17日16時│院高雄分院│13日│院高雄分院││││條例│，褫奪││101年度上││101年度上│││││公權2││訴字第743││訴字第743│││││年││號││號││└─┴───┴───┴────┴─────┴────┴─────┴──────┘