臺灣桃園地方法院民事簡易判決 101年度桃簡字第623號
原 告 張國華
被 告 眾華建設股份有限公司
法定代理人 王小姍 原住台北市○○區○○街○○○巷○號
余鴻德
葉平 原住台北市○○區○○路0段000巷0號
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國102年6月
11日言詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面
一、解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；公
司經中央主管機關撤銷或廢止登記者，準用前三條之規定；
公司之清算，以董事為清算人，但本法或章程另有規定或股
東會另選清算人，不在此限。公司法第24條、第26條之1、
322條訂有明文。查被告公司業經廢止登記，應行清算程序
，然被告公司並未另行選任清算人，揆諸前開規定，應以全
體董事為清算人，並有代表被告公司之權，基此，本件列全
體董事為法定代理人自屬適法，合先敘明。
二、被告之法定代理人經合法通知，均無正當理由未於言詞辯論
期日到場，核均無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依
原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面
一、原告起訴主張：緣原告於民國85年間向被告購買附表所示之
不動產（下稱系爭不動產），兩造約定部分買賣價金新臺幣
（下同）360,000元，自85年3月2日起至90年3月1日止
，為期5年，按月分期給付6,000元，並將系爭不動產設定
抵押權（下稱系爭抵押權）作為上開買賣價金之擔保，嗣原
告將前開價金悉數清償完畢，故為擔保前開價金債權所設定
之抵押權遂失所附麗，自應予塗銷，為此，爰依民法第767
條中段提起本件訴訟。並聲明：如主文第1項所示。
二、前揭事實業據原告提出與所述相符之分期還款約定書、土地
登記申請書、抵押權設定契約書、系爭不動產土地、建物登
記第二類謄本等件可佐，並有本院依職權查詢被告於彰化銀
行存摺存款交易明細查詢單附卷足證，且被告經本院合法之
通知後，既未於言詞辯論期日到場爭執，復未提出書狀答辯
以供本院斟酌，堪認原告主張為真實。
三、得心證之理由：
㈠按抵押權之設定，在擔保債權之履行，故為從屬於主債權之
權利，依主債權而存在，除有民法第一百四十五條第一項規
定之情形外，亦於主債權因清償抵銷，免除等原因全部消滅
時隨之歸於消滅，而就民法第八百七十條規定抵押權不得由
債權分離而為讓與或為其他債權之擔保明文，尤可見抵押權
與主債權不可分之從屬特性。最高法院69年台上字35號判決
足資參照。
㈡經查，原告自85年起，按月償還6,000元，業已將上開分期
價金清償完畢等情，此觀前開彰化銀行存摺存款交易明細查
詢表自85年起每月均有匯入6,000元之交易記錄自明，是以
原告主張上開分期價金悉數償還完畢，自屬有據，原告既將
系爭抵押權所擔保之主債務既已清償完畢，主債務則歸於消
滅，揆諸前開說明，依據抵押權之從屬性，系爭抵押權亦無
所附麗，應隨之消滅。
㈢復按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之
。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之
虞者，得請求防止之，民法第767條定有明文。系爭不動產
所有權所設定系爭抵押權所擔保之債權已因清償而消滅，已
如前所認定，則揆諸上開說明，原告自得本於民法第767條
中段之規定，請求塗銷妨害其對系爭不動產圓滿行使狀態之
系爭抵押權設定登記。從而，原告訴請被告塗銷系爭抵押權
，即屬有據，應予准許。
四、從而，原告依民法第767條中段之規定，請求如主文第1項
所示，為有理由，應予准許。本件原告勝訴部分係就民事訴
訟法第427條第1項適用簡易程序所為被告敗訴之判決，依
同法第389條第1項第3款規定，本應依職權宣告假執行。
惟按命債務人為一定之意思表示之判決確定或其他與確定判
決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確定或成立時，
債務人已為意思表示，強制執行法第130條第1項定有明文
。本件係命被告應將系爭抵押權登記予以塗銷，性質上係命
被告為一定之意思表示，揆諸前開說明，於判決確定時無待
執行即視為已為其意思表示，是本院自毋須依職權為假執行
之宣告，附此敘明。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及舉證，經本
院審酌後，認對於判決結果不生影響，爰不一一論述，併此
敘明。
六、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、
第78條、第389條第1項第3款，判決如主文。
中華民國102年6月28日
桃園簡易庭法官林涵雯
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國102年7月2日
書記官陳智仁
附表：
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│編││地│面積│權利│抵押權登記字號│設定義│
│├───┬────┬──┬─────┤├────┤││務人│
│號│縣市○鄉鎮市區○段│地號、建號│目│平方公尺│範圍│││
├─┼───┼────┼──┼─────┼─┼────┼────┤││
│1│桃園縣│桃園市│東國│0000-0000│建│96│100000分│││
│││││地號│││之120│││
│││││││││││
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│2│桃園縣│桃園市│東國│00000-000│門牌號碼│全部│85桃字第004407號│張國華│
│││││建號├──────┤│││
││││││桃園縣桃園市││││
││││││中興街16號7││││
││││││樓之2││││
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│債務人：張國華│
│擔保債權額：360,000元│
│存續期間：85年3月2日至90年3月1日│
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