裁判字號：臺灣新北地方法院102年易字第2647號刑事判決
裁判日期：民國102年09月18日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣新北地方法院刑事判決102年度易字第2647號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告楊和倫上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
2年度毒偵字第4345號），嗣因被告就被訴事實為有罪之陳述，本院告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，裁定改依簡式審判程序進行，判決如下：
主文甲○○施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、甲○○前因施用第二級毒品案件，於民國98年間經本院以98年度簡字第7918號刑事簡易判決判處有期徒刑4月確定；復因施用第二級毒品案件，於98年間經本院以98年度簡字第8628號刑事簡易判決判處有期徒刑4月確定；又因施用第二級毒品案件，於99年間經本院以98年度簡字第9908號刑事簡易判決判處有期徒刑5月確定；再因施用第二級毒品案件，於99年間經本院以99年度簡字第450號刑事簡易判決判處有期徒刑5月確定；又因施用第二級毒品案件，於99年間經本院以99年度易字第984號刑事判決判處有期徒刑5月確定；另因施用第二級毒品案件，於99年間經本院以99年度易字第1298號刑事判決判處有期徒刑5月確定。嗣經本院以99年度聲字第4363號裁定就上開前4案件定執行刑為有期徒刑1年3月，就上開後2案件定執行刑為有期徒刑8月確定，經入監接續執行後，於100年9月23日縮短刑期假釋出監，並付保護管束，嗣於100年11月20日保護管束期滿，未經撤銷假釋視為執行完畢。詎其仍不知悔改，復基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於102年5月3日下午某時，在其位於新北市○○區○○路0段0巷00號之住處內，以將甲基安非他命粉末置於玻璃球內，再以火置於其下方燒烤使其產生煙霧而加以吸用之方式，非法施用甲基安非他命1次。嗣於10
2年5月5日下午4時20分許，在新北市○○區○○路2段與永和路口為警查獲，經警採其尿液送驗，檢驗結果呈安非他命類（甲基安非他命、安非他命）陽性反應，始悉上情。
二、案經新北市政府警察局中和第一分局移送臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、程序方面：
一、被告甲○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定改依簡式審判程序進行。
二、按施用第一、二級毒品為犯罪行為，毒品危害防制條例第10條定有處罰明文。故施用第一、二級毒品者，依前揭規定本應科以刑罰。惟基於刑事政策，對合於一定條件之施用者，則依同條例第20條、第23條之規定，施以觀察、勒戒及強制戒治之保安處分。又毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「
5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰。至於第3次（或第3次以上）施用毒品之時間，是否宜有期間限制？以多久為適宜？則分屬刑事政策、專門醫學之範圍，非審判機關所能決定，有待循立法途徑解決（最高法院97年第5次刑事庭會議決定要旨參照）。查被告前因施用第二級毒品案件，經本院少年法庭以90年度少調字第733號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於90年6月15日執行完畢釋放出所，並經本院少年法庭裁定不付審理確定。惟其於上開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內，復因施用第二級毒品案件，經本院少年法庭以90年度少調字第1061號裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品之傾向，再經本院少年法庭裁定令入戒治處所施以強制戒治等情，有上開裁定書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可按，是被告既曾於觀察、勒戒執行完畢釋放後「5年內再犯」施用毒品案件，且經法院裁定送觀察、勒戒及強制戒治確定，又另犯本案施用第二級毒品之犯行，自非屬毒品危害防制條例第20條第3項所定「5年後再犯」之情形，應認檢察官對被告提起公訴，尚屬合法。
貳、實體方面：
一、前揭犯罪事實，業據被告於本院準備程序及審理中供承不諱，且其於前揭時、地為警查獲後所採尿液，經送臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以EIA酵素免疫分析法初步檢驗，再以GC/MS氣相層析質譜儀法確認檢驗結果，均呈安非他命類（甲基安非他命、安非他命）陽性反應等情，亦有該公司
102年5月23日之報告序號「中和一-8」號濫用藥物檢驗報告、新北市政府警察局中和第一分局偵辦毒品案件尿液對照代碼表（其上有被告檢體編號：E0000000號）及採集尿液同意書各1份在卷可憑（詳臺灣新北地方法院檢察署102年度毒偵字第4345號卷第5、8、9頁）。被告之自白既有上開證據可資補強，堪信為真實。據此，本案事證明確，被告犯行足以認定，應依法論科。
二、論罪科刑部分：
（一）按甲基安非他命係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，故核被告所為，係犯上開條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。又其為施用毒品而持有之行為，應為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。
（二）又被告有前揭事實欄所載之論罪科刑及執行完畢紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按。其受徒刑之執行完畢後5年以內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
（三）爰審酌被告前已有因施用毒品而經觀察、勒戒、強制戒治及如前揭事實欄所載論罪科刑之紀錄，復因施用第二級毒品案件，於102年間經本院以101年度簡字第7824號刑事簡易判決判處有期徒刑6月確定；又因施用第二級毒品案件，於102年間經本院以102年度簡字第1385號刑事簡易判決判處有期徒刑6月確定；再因施用第二級毒品案件，於102年間經本院以102年度易字第1319號刑事判決判處有期徒刑6月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其猶為本案施用毒品犯行，可徵其悔意不深，遠離毒品之意志薄弱。惟其施用毒品係自戕行為，對他人法益尚無具體危害，及其施用毒品之動機，暨犯罪後坦承犯行等一切情狀，酌情量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。
（四）至被告於本案施用第二級毒品犯行所用之玻璃球1個，未據扣案，惟非屬違禁物或義務沒收之物，且經被告陳明該物業已丟棄等語（詳本院卷第35頁），復無證據足資證明上開物品現仍存在，應認上開玻璃球業已滅失，爰不予宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官謝茵絜到庭執行職務。
中華民國102年9月18日
刑事第十庭法官毛彥程上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官翁淑婷中華民國102年9月23日附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。