裁判字號：臺灣臺中地方法院105年審訴字第1122號刑事判決
裁判日期：民國105年11月08日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣臺中地方法院刑事判決105年度審訴字第1122號公訴人臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被告徐浚哲上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5年度毒偵字第1619號），本院以簡式審判程序，判決如下：
主文徐浚哲施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之甲基安非他命貳包（驗餘淨重分別為參點貳貳陸伍公克、壹點玖肆貳陸公克，各含包裝袋壹只），均沒收銷燬。
犯罪事實
一、徐浚哲前因施用毒品案件，經依法院裁定送觀察、勒戒後，於民國88年8月25日執行完畢釋放。復於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之88年間，因施用毒品案件，經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以88年度毒偵字第2435號案提起公訴並聲請法院裁定令入戒治處所施以強制戒治，刑責部分，經本院以89年度訴字第274號判決判處有期徒刑8月、6月，應執行有期徒刑1年確定。再因強盜等案件，經本院分別以94年度豐簡字第190號判決、94年度訴字第1218號判決判處有期徒刑4月、8年6月，嗣經減刑並定應執行有期徒刑
8年7月（起訴書誤載為8年8月）確定，於100年11月25日縮短刑期假釋付保護管束，甫於102年8月17日保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢。詎仍未戒除毒癮，復基於施用第一級、第二級毒品之犯意，於105年4月21、22日某時，在上開居處內，以將毒品海洛因及甲基安非他命混合置於玻璃球吸食器內用火燒烤後吸食煙霧之方式，同時非法施用第一級毒品海洛因及甲基安非他命1次；另於105年4月24日晚間8時許，在臺中市○○區○○路○○○○○號之居處內，以將甲基安非他命置於玻璃球吸食器燒烤，而吸食其煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於105年4月25日凌晨1時20分許，在上開居處為警查獲，並當場扣得第二級毒品甲基安非他命2包（驗餘淨重各為3.2265、1.9426公克），另經警採集其尿液送驗後，結果呈嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反應，始查悉上情。
二、案經臺中市政府警察局刑事警察大隊報告臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公佈，自93年1月
9日施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程式。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」2種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。
倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，不論其『再犯』之時間係在五年內業經依法追訴處罰，或其『再犯』之時間係在五年後而應再度經觀察、勒戒或強制戒治程序，均因已不合於『五年後再犯』之規定，且因係第三次以上施用毒品，顯見其再犯率甚高，法律針對初犯及再犯施用毒品者所設計之觀察、勒戒及強制戒治等特別處遇程序，已無法達成協助其戒斷毒癮之目的，即應依法追訴處罰，最高法院95年度第7次刑事庭會議決議闡釋甚明。查，本件被告徐浚哲於88年8月25日觀察、勒戒執行完畢，竟仍於5年內之同年間再犯施用毒品罪，經本院判處罪刑確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，揆諸前開決議意旨，自應依法論科。又本件被告所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人之意見後，本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。
二、訊據被告於本院審理時對前揭犯行均坦承不諱，被告採集之尿液經具備鑑定尿液中毒品反應專業能力之詮昕科技股份有限公司，以酵素免疫分析法初步檢驗，再以氣相/液相層析質譜儀法確認檢驗，分呈嗎啡、安非他命及甲基安非他命陽性反應，有該公司105年5月20日編號00000000號濫用藥物尿液檢驗報告、臺中市政府警察局保安警察大隊第二中隊委託鑑驗尿液代號與真實姓名對照表各1份等在卷可稽，本件在被告處扣得甲基安非他命2包（驗餘淨重分別為3.2265、
1.9426公克），亦有衛生福利部草屯療養院105年5月25日草療鑑字第1050500533號鑑驗書、臺中市政府警察局保安大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份附卷可按。而人體施用第一級毒品海洛因後，可於2至4天內自尿液驗出嗎啡；施用第二級毒品安非他命，可於施用後1至4天內自尿液中檢出安非他命等醫學經驗，亦經行政院衛生署管制藥品管理局（現改制為衛生福利部食品藥物管理署）91年10月3日管檢字第110436號函文釋示明確，足證被告出於任意性之自白與事實相符，本件事證明確，被告犯行均堪認定。
三、核被告所為，分別係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪。其分別持有海洛因及甲基安非他命進而施用，持有之低度行為各應為施用之高度行為所吸收，均不另論罪。起訴書原記載被告於「105年4月25日為警採尿時往前回溯96小時內之某時，在不詳處所，以不詳之方式，施用第一級毒品海洛因1次」，惟被告於本院審理中陳稱：一級毒品的部分與安非他命放在玻璃球一起施用，於採尿前4、5天前有另外一次是一級、二級毒品一起施用等語，是被告該次犯行除施用第一級毒品罪之外，另犯施用第二級毒品罪，檢察官雖僅起訴施用第一級毒品罪，然此2罪間有想像競合之裁判上一罪關係，施用第二級毒品罪為起訴效力所及，本院自應併予審理。又被告以將海洛因、甲基安非命一併置入玻璃球吸食器內用火燒烤吸食煙霧之方式，同時施用海洛因及甲基安非他命，係以一行為同時觸犯施用第一級毒品罪與施用第二級毒品罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。此部分被告另犯施用第二級毒品罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。被告有如犯罪事實欄所述之科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於執行完畢後5年內再犯本案有期徒刑以上之2罪，均為累犯，均應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。爰審酌被告前因施用毒品，經裁定送觀察勒戒、強制戒治，亦經法院判刑確定後，竟無視於毒品對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，仍不知悔悟，再為本案犯行，其行實值非難；惟另考量被告吸毒係戕害自己身心之行為，犯後坦承犯行，態度尚可，及其為高工畢業學歷，離婚，家中有父母、兄弟姊妹，育有一就讀國中一年級之子女，入監前從事水果種植工作之智識、家庭經濟狀況暨兼衡其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，就所犯2罪各量處如主文所示之刑，並就施用第二級毒品部分，諭知易科罰金之折算標準。被告施用第一、二級毒品之犯行分別量處不得易科罰金及得易科罰金之刑，依刑法第50條第1項但書之規定，即不得於本判決定其應執行之刑，併予指明。
四、按104年12月30日修正公布並自105年7月1日施行之刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」，準此，縱行為人行為時係在105年6月30日以前，如法院裁判時係在105年7月1日以後，則關於沒收部分，應逕行適用000年0月0日生效之相關規定，毋須先依刑法第2條第1項規定比較新舊法後擇有利行為人之規定而為適用，先予敘明。又修正後刑法第11條規定：「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或沒收之規定者，亦適用之。但其他法律有特別規定者，不在此限。」，而105年7月1日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用，此固為刑法施行法第10條之3第2項所明定，惟因毒品危害防制條例第18條、第19條規定亦於105年6月22日修正公布，並自105年7月1日施行，是以，於
105年7月1日以後，如有依修正後第18條、第19條規定應予沒收銷燬或沒收之情形，應直接適用各該規定，而無刑法施行法第10條之3第2項規定之適用。至修正後第18條第1項前段規定，僅係就沒收銷燬客體係「不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之」，修正為「不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之。」，此純係法條文字修正，非屬法律變更，自無比較新舊法之問題。經查，扣案之甲基安非他命2包（驗餘淨重各為3.2265、1.9426公克），係被告施用毒品後所剩，業據被告供陳在卷（參本院卷審判筆錄第23頁反面），且為毒品危害防制條例所定之第二級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段，於被告施用第二級毒品罪項下，沒收銷燬，又扣案毒品之外包裝已用於包裹上開毒品，難以與毒品完全析離，應一併沒收銷燬之，至鑑驗耗用之毒品業已滅失，自無庸諭知沒收銷燬。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第2條第2項、第11條、第55條、第47條第1項、第41條第1項，判決如主文。
本案經檢察官蔡孟君到庭執行職務。
中華民國105年11月8日
刑事第十八庭法官王奕勛以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官賴亮蓉中華民國105年11月8日附錄本案判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。