裁判字號：臺灣高等法院臺中分院106年聲字第1852號刑事裁定
裁判日期：民國106年10月26日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高等法院臺中分院刑事裁定106年度聲字第1852號聲請人臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官受刑人鄭博洲（原名鄭諺陽）上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：106年度執聲字第725號），本院裁定如下：
主文鄭博洲犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑肆年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人鄭博洲（原名：鄭諺陽）因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表。數罪中雖有刑法第50條第1項但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，應依刑法第50條第2項、53條、第51條第5款等規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。又本件受刑人犯如附表所示各罪行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布修正，並於同年0月00日生效施行；修正前刑法第50條規定為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」修正後之刑法第50條修正為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」依修法前刑法第50條規定，於同時有得易科罰金、得易服社會勞動與不得易刑處分之情形，符合裁判確定前犯數罪之規定者，一律併合處罰，其目的在使受刑人得依同法第51條各款規定，享有併合處罰，限制加重刑罰之恤刑利益（最高法院98年度臺抗字第697號裁定參照），惟法院裁定定應執行刑時，未必會減免受刑人之刑期，修正刑法第50條規定使行為人取得易科罰金之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正（臺灣高等法院102年第一次刑事庭庭長、法官會議決議參照）。是本院經整體綜合比較結果，認本案應依刑法第2條第1項但書規定，適用修正後刑法第50條之規定，就受刑人所犯如附表所示各罪定其應執行刑。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以上，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾三十年，刑法第50條第1項前段、第51條第5款、第53條分別定有明文。
又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限，法院為裁判時，二者均不得有所逾越（最高法院80年臺非字第473號判例意旨可資參照）。是以數罪併罰，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束。再按裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年臺抗字第2號判例要旨參照）；惟已執行部分當不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年度臺抗字第28號、93年度臺抗字第119號裁定要旨參照）。
四、經查，本件受刑人鄭博洲所犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，均經分別確定在案；且其中附表編號1至3之罪曾經本院102年度聲字第1629號裁定定其應執行刑有期徒刑3年10月，此有各該案件裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表等各1份附卷可按。而受刑人所犯如附表編號1之罪，為得易科罰金且得易服社會勞動之罪，編號2之罪，為不得易科罰金但得易服社會勞動之罪，編號3、4所示之罪，則為不得易科罰金且不得易服社會勞動之罪，雖合於刑法第50條第1項但書第1款所規定有「得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪」之情形，然受刑人既已於106年10月2日請求檢察官聲請定應執行刑，此有臺灣臺中地方法院檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表在卷可憑，是依刑法第50條第2項之規定，聲請人就受刑人所犯如附表所示各罪所處之刑聲請定應執行之刑，於法即無不合。從而，本院審核後認檢察官之聲請為正當，應予准許，爰就附表所示各罪依上開內、外部界限之拘束定其應執行刑如主文所示。至受刑人所犯如附表編號1至3所示之罪所定之應執行刑，雖業執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查，惟揆諸上揭說明，此乃檢察官於指揮執行時應予扣除已執行刑期之問題，與得否再裁定定其應執行之刑無涉，附此敘明。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國106年10月26日
刑事第十庭審判長法官洪曉能
法官楊真明法官簡璽容上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於裁定送達後五日內向本院提出抗告狀(須附繕本)。
書記官王麗珍中華民國106年10月26日附表：受刑人鄭博洲定應執行刑案件一覽表┌──────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│1│2│3│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│施用第二級毒品罪│轉讓偽藥罪│販賣第三級毒品罪│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑4月│有期徒刑6月│有期徒刑2年7月│││││（共2罪）│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│99年12月6日│99年10月27日│99年10月26日│││││99年11月3日│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查機關│臺中地檢100年度毒│臺中地檢100年度偵│臺中地檢100年度偵││年度案號│偵字第1240號│字第6673等號│字第6673等號│├─┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法院│臺中地院│臺中高分院│臺中高分院││後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│事│案號│100年度中簡字第│101年度上訴字第│101年度上訴字第││││1465號│2018號│2018號││實├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│審│判決日期│100.6.30│102.2.6│102.2.6│├─┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│臺中地院│最高法院│最高法院││確├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定│案號│100年度中簡字第│102年度台上字第│102年度台上字第││││1465號│2252號│2252號││判├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│決│判決確定│100.7.25│102.6.6│102.6.6│││日期││││├─┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科│得易科│不得易科│不得易科││罰金之案件│得社勞│得社勞│不得社勞│├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺中地檢100年度執│臺中地檢102年度執│臺中地檢102年度執│││字第9608號│字第6717號│字第6718號││├─────────┴─────────┴─────────┤││編號1至3曾定應執行有期徒刑3年10月（102執更3554）│└──────┴─────────────────────────────┘┌──────┬─────────┬─────────┬─────────┐│編號│4│││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│罪名│持有第三級毒品純質│││││淨重20公克以上罪│││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑1年2月│││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│犯罪日期│99年12月5日或6日至│││││7日│││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查機關│臺中地檢103年度偵││││年度案號│字第984號│││├─┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│最│法院│臺中高分院││││後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│事│案號│104年度上訴字第││││││1583號││││實├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│審│判決日期│105.5.10│││├─┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤││法院│最高法院││││確├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│定│案號│106年度台上字第││││││397號││││判├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│決│判決確定│106.8.9│││││日期││││├─┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│是否為得易科│不得易科││││罰金之案件│不得社勞│││├──────┼─────────┼─────────┼─────────┤│備註│臺中地檢106年度執│││││字第13203號│││└──────┴─────────┴─────────┴─────────┘