臺灣新竹地方法院民事簡易判決 98年度竹東簡字第141號
原 告 丁○○
訴訟代理人 黃照峯 律師
複 代理人 丙○○
被 告 戊○○
法定代理人 甲○○
訴訟代理人 乙○○
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國98年10月23
日辯論終結，判決如下：
主文
被告台灣土地銀行股份有限公司應將被告戊○○所有坐落新竹縣
○○鄉○○段埔尾小段195、195-4地號土地、權利範圍均為二
分之一，經新竹縣竹東地政事務所以字號東登字第001963號、於
民國70年3月23日登記、權利人被告台灣土地銀行股份有限公司
之本金最高限額新台幣87,000元抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用新台幣1,000元由被告戊○○負擔。
事實及理由
壹、原告之聲明：被告台灣土地銀行股份有限公司應將被告戊○
○所有坐落新竹縣○○鄉○○段埔尾小段195、195-4地號
土地、權利範圍均為二分之一，經新竹縣竹東地政事務所以
東登字第001963號字號、於民國（下同）70年3月23日登記
、權利價值最高限額新台幣（下同）87,000元之抵押權登記
（下稱系爭抵押權登記）予以塗銷。訴訟費用由被告連帶負
擔。
貳、事實摘要：
一、原告主張：
（一）坐落新竹縣○○鄉○○段埔尾小段（下稱同地段）195及
195-4地號土地（下稱系爭土地），為原告與被告戊○○
所共有，權利範圍均各為二分之一，被告戊○○並以其所
有之上開二筆土地，設定87,000元之最高限額抵押權予被
告台灣土地銀行股份有限公司，並約定清償日期、遲延利
息及違約金均依照各個契約約定，存續期間自70年3月19
日起至85年3月18日止，並於70年3月23日辦畢抵押權設
定登記。
（二）嗣原告與被告戊○○所共有之同地段194、195-1、195-
2、195-3、231、231-1、231-2地號土地（下稱共有
土地）及系爭土地，經本院以96年度訴字第767號判決准
予合併分割確定，依民法第825條、第349條之規定，被
告戊○○對原告分得之土地應負權利瑕疵擔保之責；然原
告辦理分割共有物登記時，因系爭抵押權登記尚未塗銷，
依民法第868條抵押不可分性，抵押權將繼續登記於分割
後原告之土地上，致影響原告之權益。
（三）查被告戊○○已於77年3月9日清償前揭抵押借款，且無
貸款餘額，並已領取清償證明、他項權利證明書及抵押權
設定契約書，然被告戊○○卻怠於辦理上開抵押權塗銷登
記，爰依民法第242條之規定，代位被告戊○○請求被告
台灣土地銀行股份有限公司塗銷系爭抵押權登記等語。
二、被告台灣土地銀行股份有限公司則辯稱：被告戊○○已於77
年3月9日全部清償完畢，並已領取清償證明、他項權利證
明書及抵押權設定契約書；對原告提起本訴訟無意見等語。
三、被告戊○○未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀作何
聲明或陳述。
參、法院之判斷：
一、本件被告戊○○未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第
386條所列各款之情形，應依原告聲請，由其一造辯論而為
判決。
二、訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有下列各
款情形之一者，不在此限：七、不甚礙被告之防禦及訴訟之
終結者，民事訴訟法第255條第1項第7款定有明文。查本
件原告起訴時，僅針業被告戊○○為請求，嗣於訴訟進行中
，復追加被告台灣土地銀行股份有限公司，本院認原告所為
之訴之追加，並無礙於被告之防禦及訴訟之終結，合先敘明
。
三、原告主張之事實，業據提出土地登記第二類謄本、無積欠本
行貸款證明、本院96年度訴字第767號民事判決、民事判決
確定證明書、新竹縣竹東地政事務所補正通知書為證，並為
被告台灣土地銀行股份有限公司所自承，復經本院依職權調
取本院96年度訴字第767號請求分割共有物全卷核對無訛，
被告戊○○經合法通知未到庭陳述，亦未以任何書狀表示意
見，應堪信原告主張屬實。
四、按各共有人，對於他共有人因分割而得之物，按其應有部分
，負與出賣人同一之擔保責任；出賣人應擔保第三人就買賣
之標的物，對於買受人不得主張任何權利；債務人怠於行使
其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其權
利民法第825條、第349條、第242條前段分別定有明文。
查原告與被告戊○○所共有之系爭土地及共有土地既經本院
准予合併分割，依上開規定，被告戊○○對原告所分得之土
地即負有權利瑕疵擔保之責；又系爭抵押權所擔保之標的即
被告戊○○與被告台灣土地銀行股份有限公司間因上開抵押
債權，早已因被告戊○○清償而不存在，準此，被告戊○○
對原告即負有塗銷系爭抵押權登記之責，然被告戊○○竟怠
於為塗銷登記，從而，原告據此依民法第242條之規定，代
位被告戊○○請求被告台灣土地銀行股份有限公司塗銷系爭
抵押權登記，即屬正當，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，應依民事訴訟法第436條第2
項、第385條第1項前段、第78條、第85條第1項後段，判決如
主文。
中 華 民 國 98 年 11 月 6 日
竹東簡易庭法 官張百見
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
書記官馮玉玲
中 華 民 國 98 年 11 月 6 日