裁判字號：臺灣高雄地方法院95年醫簡字第1號刑事判決
裁判日期：民國95年05月05日
裁判案由：違反醫師法等
臺灣高雄地方法院刑事簡易判決95年度醫簡字第1號公訴人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官被告乙○○上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（94年度偵字第29077號、第29078號），嗣經被告自白犯罪，本院認為宜以簡易判決處刑，爰不經通常審判程序，逕以簡易判決處刑如下：
主文乙○○共同未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務，處有期徒刑壹年。緩刑叁年。
事實及理由
一、緣乙○○係在位於高雄縣○○鄉○○○路○○○號「凰新醫院（原名鳳新醫院）」內擔任助理職務，另 朱錦榮 則擔任該院院長之職。於民國89年2月24日21時許，先由朱錦榮為病患 張群山 看診後， 詎渠 等均明知乙○○並未取得合法醫師資格，且無修正前醫師法第28條第1項但書所列各項情形，依規定不得執行醫療業務行為，仍共同基於違反醫師法之犯意聯絡，逕由朱錦榮直接指示乙○○負責為張群山進行傷口縫合手術，而擅自執行醫療業務。嗣經該院董事長甲○○舉發後，始循線查悉上情。
二、前揭事實，業經證人即病患張群山於偵查中證述綦詳，並有現場照片2幀、與張群山提出之證明書、凰新醫院急診病歷及急診日誌各1件在卷可稽，復據被告於本院審理中坦承上情不諱，足徵被告之自白核與事實相符，堪予採信。按醫師法第28條規定所稱醫療業務，係指以醫療行為為職業者而言。而所謂「醫療行為」，大抵分為診察、治療、處方及調劑等四步驟，著重於「醫治」或「治療」等直接涉及可使病情變化之行為者而言。從而凡以治療、矯正或預防人體疾病、傷害、殘缺為目的，進而為診察、診斷及治療；或基於診察、診斷結果，以治療為目的，所為的處分、用藥、施行手術或處置等行為的全部或一部的總稱（最高法院85年台上字第6052號判決採同一見解）。是有關醫療工作之診斷、處方、手術、病歷記載及施行麻醉等醫療行為，均應由醫師親自執行。醫院診所輔助人員雖於醫師在場指導下，執行應由醫師親自執行之醫療行為，屬擅自執行醫療業務，而外傷縫合屬醫療行為，依法應由醫師親自執行，方屬適法，此有行政院衛生署65年6月14日衛署醫字第116054號函、75年2月6日衛署醫字第577947號函可資佐證。查朱錦榮與被告乙○○二人均明知上情，然朱錦榮猶逕自指示乙○○為病患張群山縫合傷口，揆諸前揭說明，此舉應屬執行醫療行為之情甚明。職是，本件事證明確，被告乙○○前揭犯行至堪認定，應依法論科。
三、查本件被告乙○○於行為後，醫師法業於91年1月16日修正公布。修正前醫師法第28條第1項原規定：「未取得合法醫師資格擅自執行醫療業務者，處1年以上3年以下有期徒刑，得併科2千元以上5千元以下罰金」，修正後同條項則規定為：「未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務者，處6個月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150萬元以下罰金」，經依刑法第33條第2項比較新舊法之結果，當以行為時之法律較有利於被告乙○○，依刑法第2條第
1項但書規定，自應適用修正前醫師法第28條第1項之規定論處。
四、核被告乙○○所為，係違反修正前醫師法第28條未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務罪。按醫師法第28條第1項前段之罪，固以未具合法醫師資格為犯罪構成要件之一，然如未具合法醫師資格者與具合法醫師資格者共同犯該罪，自非不能成立共同正犯（最高法院86年度台非字第262號判決意旨參照）。準此，被告乙○○與朱錦榮二人彼此間就上開犯行，具有犯意聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。本院審酌被告之素行、智識程度，並念及被告雖擅自為他人執行醫療行為，然動機尚屬非惡，與犯罪後尚知坦認全部犯行、態度良好等一切情狀，酌情量處如主文所示之刑，以示懲儆。又被告前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1件在卷可稽，茲念其僅因一時失慮，以致誤罹刑章，事後更已坦承犯行，深具悔意，諒以經此起訴、審判程序，理當知所警惕，信無再犯之虞，本院因認前開所宣告之刑以暫不執行為適當，併予諭知緩刑2年，以啟自新。
五、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第1項，修正前醫師法第28條第1項前段，刑法第2條第1項但書、第11條前段、第28條、第74條第1款，逕以簡易判決判處如
主文所示之刑。
六、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國95年5月5日
高雄簡易庭法官陳明呈以上正本證明與原本無異。
中華民國95年5月5日
書記官林明忠附錄本判決論罪科刑之法條：
修正前醫師法第28條未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業務者，處一年以上三年以下有期徒刑，得併科新台幣三萬元以上十五萬元以下罰金，其所使用之藥械沒收之。但合於左列情形之一者，不在此限：
一、在中央衛生主管機關認可之醫院，於醫師指導下實習之國內醫學院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護士﹑助產士或其他醫事人員。
三、合於第十一條第一項但書規定者。
四、臨時施行急救者。犯前項之罪因而致人傷害或死亡者，應依刑法加重其刑至二分之一，並負損害賠償之責。