裁判字號：臺灣士林地方法院103年訴字第979號民事判決
裁判日期：民國104年04月14日
裁判案由：給付違約金
臺灣士林地方法院民事判決103年度訴字第979號原告 柯淑莉 訴訟代理人 許永霖 被告威丞實業有限公司法定代理人 呂依庭 訴訟代理人 李鴻昱 上列當事人間給付違約金事件，本院於民國104年3月24日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應給付原告新臺幣伍萬貳仟陸佰叁拾伍元，及自民國一○三年七月一日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔三十分之一，餘由原告負擔。
本判決原告勝訴部分得假執行。但被告如以新臺幣伍萬貳仟陸佰叁拾伍元為原告預供擔保後，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告起訴主張：㈠原告於民國99年3月12日向被告購買「南京金鑽」第B2棟第
3樓1戶及坐落地下2層19號機械汽車停車位1個，約定房屋買賣總價為新臺幣（下同）399萬元（此金額包括汽車停車位價款40萬元，另含營業稅在內），兩造並簽訂「南京金鑽」房屋預定買賣契約書（下稱：系爭房屋預售契約）；原告於同日另向訴外人即時任被告負責人之 陳麗玲 購買前開房屋及汽車停車位所配賦坐落臺北市○○區○○段0○段00地號土地之應有部分，約定土地買賣總價為931萬元（此金額包括汽車停車位價款95萬元），雙方並簽立「南京金鑽」土地預定買賣契約書（下稱：系爭買地契約）。依系爭房屋預售契約第10條第1項約定：「賣方（即被告）自99年1月30日起算600個日曆天以內應完成主建物、附屬建物及使用執照所定之必要設施，雙方並同意以領取使用執照日期為完工日期。被告如逾期完工，每逾期1日，應按買方（即原告）依本約已繳之房屋價款依單利萬分之五計算違約金予原告」等語，被告應自99年1月30日起算600個日曆天即100年9月22日前取得使用執照。嗣原告於102年3月間接獲被告通知，將於同月20日在土地銀行信義分行辦理貸款對保，因原告不辦理貸款，遂於102年3月20日繳納1064萬元予被告，其中319萬元為房屋款，另745萬元為土地款。惟被告卻遲至103年1月8日始取得使用執照，顯屬逾期完工。爰依系爭房屋預售契約第10條第1項約定，請求被告給付自102年
3月20日起至103年1月8日止，共計294日，以每日違約金5320元（00000000*0.0005＝5320）計算，共計156萬4080元（5320*294＝0000000）之違約金及法定遲延利息等語。
㈡訴之聲明：
⒈被告應給付原告156萬4080元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
⒉願供擔保，請准宣告假執行。
㈢對於被告抗辯之陳述：
⒈被告雖辯稱因建築線誤差之停工期間（99年1月30日起至10
0年2月21日放樣勘驗同意備查日止），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款屬於因政令限制發生，應扣除上開停工期間云云。然依同條第1項之記載，可知兩造簽訂系爭房屋預售契約之99年3月12日，被告早已開工，被告臨訟始辯稱自99年1月30日開始停工，顯不可採。被告既簽立系爭房屋預售契約，足見已同意接受自99年1月30日起算600個日曆天即100年9月22日前取得使用執照之條件。況依臺北市建築管理自治條例第19條第1項第1款規定，起造人應在建築執照核准前或動工前會同相關單位確認道路中心樁位置，系爭房屋預售契約之建築執照（98建0139號）於98年3月23日核發，被告應於98年11月23日前完成地籍圖套繪，被告卻遲至99年4月間始由其工地主任即訴外人 楊俊明 行文給臺北市政府土地開發總隊，有嚴重之疏失，自不能據此主張上情屬於法令限制以致停工。又參酌被告在另案臺灣臺北地方法院100年度建字第350號給付工程款事件中提起反訴向承攬廠商即訴外人德庚營造有限公司（下稱：德庚公司）請求逾期違約金，主張已依約付清各期工程款，並於100年5月18日與德庚公司代表即訴外人 連振毅 辦理結算，如該段期間有被告所稱因道路中心樁誤差，遭臺北市建築管理處要求停工之情，被告怎可能又付款給承攬廠商德庚公司，又對德庚公司求償工程逾期之違約金，甚至於被告所稱99年1月30日至
100年2月21日停工期間，與德庚公司簽訂承攬合約，明訂施工進度及完成期限。再參酌本院100年度易字第157號刑事判決中認定被告與訴外人即永碁營造股份有限公司（下稱：永碁公司）於99年1月14日簽立「威丞內湖南京金鑽集合住宅新建工程」契約、於98年9月20日與訴外人信助營造有限公司（下稱：信助公司）簽立委辦契約書（南京金鑽集合住宅新建工程之第一階段工程），合約期間係自98年9月20日延續至100年5月18日止，也未見被告將上開道路中心樁誤差而停工問題列入合約之內容。被告迄未提出因建築線誤差而遭停工之公文，復未向臺北市政府請求國家賠償，不容以被告之嚴重疏失作為藉口，故被告辯稱依系爭爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定，應扣除因建築線誤差之停工期間（99年1月30日起至100年2月21日止）云云，自不足採。
⒉被告又辯稱因不良份子阻擾之停工期間（自100年5月18日
起至101年9月10日即臺灣板橋〈現更名為新北，下同〉地方法院檢察署以100年度偵字第33169號、101年度偵字第
146號、1732號起訴書提起公訴日止），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定屬於人禍發生，應扣除上開停工期間云云。經查，被告在另案本院101年度訴字第1221號返還價金等事件中，從未提及施工有遭不良份子阻擾之內容。次查，依本院101年度婚字第159號民事判決內容，可知陳麗玲前為被告之總經理即本件被告訴訟代理人李鴻昱之妻，曾委託被告所指遭起訴之訴外人 華幸國 ，進入南京金鑽集合住宅工地，則被告所稱之不良份子應與被告熟識，自不可任由該不良份子恐嚇而停工達數百日。再查，依本院101年度訴字第1025號給付貨款事件判決之內容，可知被告與訴外人友德鋼鐵有限公司（下稱：友德公司）於100年3月14日及
100年8月15日曾簽訂數百噸之鋼筋買賣合約，如被告當時確有遭不良份子阻擾而停工之情，被告怎可能又訂購大量之鋼筋。故被告辯稱施工遭不良份子阻擾而被迫停工，難信為真。縱參酌另案臺灣新北地方法院102度簡字第5649號刑事判決所引證人章守恆於警詢時證述「訴外人 蔡敬禹 於100年
6月14日帶領一群人到工地，喝令工人停工，該工地因此停工，迄至100年6月22日開工」等語，則被告依系爭爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定，可扣除遭不良份子阻擾停工至多9日，被告所稱遭不良份子阻擾而停工期間超過上開日數部分，顯不可採。
⒊被告另辯稱102年1月8日提出使用執照之申請後，電力、
電信、瓦斯、污水、自來水管線等公用事業單位（下合稱：五大公用事業）之作業及竣工備查期間（以五大公用事業最早向臺北市新建工程處申請挖掘許可之日102年2月18日起至污排水設備經臺北市政府工務局衛生下水道工程處同意竣工備查之102年12月6日止），依系爭房屋預售契約第10條第2項約定，上開作業及竣工備查期間應予扣除云云。然查，申請使用執照之作業時間，依臺北市政府建築管理處之作業流程，僅需28日，被告於102年1月8日送件申請使用執照後，旋於同月17日遭退件，足證被告送件之手續並未具備。至於爭房屋預售契約第10條第2項約定：「外水、外電、電信、瓦斯等配管及埋設工程，其接通日期悉依各該公用事業單位之作業和程序而定，不為本條完工期限之認定基準」等語，應是指外水、外電、電信、瓦斯由被告施工將管線接到原告屋內總開關而言，並非被告所稱五大公用事業施作及竣工備查期間，自不容被告扣除上開期間而辯稱不負逾期完工之責。
⒋原告雖分別與被告簽訂系爭房屋預售契約，以及與陳麗玲簽
訂系爭買地契約，但該2份契約彼此具有不可分之關係，此可從系爭房屋預售契約第24條第1款約定：「本約房屋之基地由原告向陳麗玲女士價購，且本契約與原告與陳麗玲所簽訂系爭買地契約具有不可分之連帶關係，兩件契約互相關連，一方對任何一方契約違約時，視為兩契約全部違約，對任何一契約之解除，效力均及於兩契約全部。」及系爭買地契約第12條第1款約定：「本約土地上之房屋由原告向被告價購，且本契約與原告與被告簽訂系爭房屋預售契約具有不可分之連帶關係，兩件契約互相關連，一方對任何一方契約違約時，視為兩契約全部違約，對任何一契約之解除，效力均及於兩契約全部。」看出。至於被告雖將原告應繳納之房屋及土地款分開計算，但卻同時由被告收取並開立房屋款、土地款買賣發票，且原告只要其中一項未繳，即遭被告當作違約罰則處理，則被告自應與原告享同樣之權利義務。另從系爭買地契約第3條約定之土地買賣總價931萬元，但該契約附件㈠付款辦法表中卻記載房屋買賣總價931萬元，可知兩造均認知上開2份契約為同一份合約。故原告於102年3月20日繳納之1064萬元，雖其中319萬元為房屋款，另745萬元為土地款，然於原告請求被告給付本件逾期完工之違約金時，仍得以1064萬元依每逾期1日按單利萬分之五計算。
二、被告則以：㈠兩造簽訂之系爭房屋預售契約第10條第1項固約定被告自99
年1月30日起算600日曆天以內應完成主建物、附屬建物及使用執照所定之必要設施，並同意以領取使用執照日期為完工日期，然同項第3款亦約定：如有下列情形之一或因該情形致不能如期完工時，被告對其遲延或影響期間不負遲延竣工之責：「如因政令限制、變更或天災、人禍、戰亂、罷工、抗爭、鄰房建損或其他非被告能力所能抗拒之情事發生時，其影響期間應予扣除之。」；同條第2項亦約定：「外水、外電、電信、瓦斯等配管及埋設工程，其接通日期悉依各該公用事業單位之作業和程序而定，不為本條完工期限之認定基準」等語。因被告自99年1月30日開工後有如後述之期間應予扣除，被告已提前於103年1月8日領取使用執照（即完工），並無原告所指逾期完工之情事：
⒈建築線誤差之停工：被告於98年12月申請開工後，拆除計畫
道路上之建築物，因建築周圍都市計畫樁已遺失，於99年4月7日向臺北市政府都市發展局申請都市計畫樁補設，經臺北市政府地政處土地開發總隊、臺北市建築管理處會勘，發現道路中心樁與鑑界線所立路心誤差27公分，無法放樣勘驗核准以致停工。經臺北市政府於99年7月26日召集相關單位開會決議臺北市○○區○○段0○段00地號土地北側之地籍線與都市計畫樁確實不符，應重新彙辦。嗣由臺北市建築管理處於99年11月25日函覆臺北市市議員 李彥秀 居間協調以地籍分割線為依據修改路中心樁並報呈市長核准。臺北市政府地政處土地開發總隊100年1月7日函○○○區○○段○○段20、20-1、25等3筆土地無須再行辦理逕為分割。臺北市政府都市發展局100年1月11日函被告表示有關98建字0139號建造執照報備乙案，因本案尚未完成更正都市計畫樁位及釐正土地使用分區之法定程序，請更正後再由本市建築管理處予以協處，始於100年2月21日由市長核准申報放樣後開始施工，則被告自99年1月30日起至100年2月21日止因政府法令限制而停工，屬不可歸責於被告之事由。
⒉不良份子阻擾而停工：被告施工期間之100年5月18日、5
月19日，分遭不良份子前往南京金鑽集合住宅工地恐嚇並阻擾工程之進行，100年6月14日又再次至工地喝令水電工程包商及鋼筋工程包商離開工地不准施工，此種情形持續發生，經被告報警偵辦，雖相關嫌犯於100年12月9日經法院收押，但仍遭未收押之其餘同夥持續恐嚇，嗣於101年9月10日臺灣新北地方法院檢察署以100年度偵字第33169號、
101年度偵字第146號、1732號提起公訴後，被告始得繼續施工，上開100年5月18日起至101年9月10日止，係遭不良份子阻擾而停工期間，亦屬不可歸責於被告之事由。
⒊五大公用事業作業及竣工備查期間：被告於102年1月8日
向臺北市政府都市發展局提出使用執照之申請後，五大公用事業最早於102年2月18日向臺北市新建工程處申請挖路許可以施作外管埋設，於102年7月24日經核准始得施作，嗣污排水設備經臺北市政府工務局衛生下水道工程處同意竣工備查日期為102年12月6日，上開102年2月18日起至102年12月6日止，為五大公用事業作業所需期間，依系爭契約第10條第2項之約定，不能作為完工期限之認定標準，自應予以扣除。
㈡又依系爭房屋預售契約第10條第1項第1款約定：「原告未
依約按時繳清本約應付之各期房地買賣價款，及因逾期付款應納之滯納金，或其他應由原告負擔之費用，致不能如期完工時，被告對其遲延或影響期間不負遲延竣工之責。」縱令被告有逾期完工情事，因原告於第24期（工程進度為取得使用執照），原告應於103年1月16日前繳納土地款3萬元、房屋款1萬元，惟原告於103年1月21日始匯款，已逾期5日，被告就前開逾期完工情事，亦不負遲延竣工之責。故原告依系爭房屋預售契約第10條第1項約定，請求被告給付違約金，亦無理由。
㈢原告係與被告簽訂系爭房屋預售契約，另與陳麗玲簽訂系爭
買地契約，該2份契約所指具有不可分之關係，是指契約之簽立及違約部分，如被告有延遲完工的話，房屋部分可請求被告賠償，土地部分是跟簽約的陳麗玲個人請求賠償等語置辯。
㈣答辯聲明：
⒈駁回原告之訴及假執行之聲請。
⒉如受不利之判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
三、整理兩造不爭執之事實：㈠原告於99年3月12日向被告購買「南京金鑽」第B2棟第3樓
1戶及坐落地下2層19號機械汽車停車位1個，約定房屋買賣總價為399萬元（此金額包括汽車停車位價款40萬元，另含營業稅在內），兩造並簽立「南京金鑽」房屋預定買賣契約書（即系爭房屋預售契約）；原告於同日另向時任被告負責人之陳麗玲購買前開房屋及汽車停車位所配賦坐落臺北市○○區○○段○○段○○○號土地之應有部分，約定土地買賣總價為931萬元（此金額包括汽車停車位價款95萬元），雙方並簽立「南京金鑽」土地預定買賣契約書（即系爭買地契約）。依系爭房屋預售契約及買地契約之付款辦法表，原告應依約給付訂金、簽約金、開工款，並按工程進度分24期給付款項、金融貸款及交屋款，業據原告提出上開2份契約影本為佐（卷一第8至26頁、卷二第35至47頁）。
㈡系爭房屋預售契約第10條開工及完工期限：
第1項：「本房屋建築工程於簽訂本約時已開工，賣方（即被告）自99年1月30日起算600個日曆天以內應完成主建物、附屬建物及使用執照所定之必要設施，雙方並同意以領取使用執照日期為完工日期。‧‧賣方如逾期完工，每逾期1日，賣方應按買方（即原告）依本約已繳之房屋價款依單利萬分之五計算違約金予買方。如有下列情形之一或因該情形致不能如期完工時，賣方對其遲延或影響期間不負遲延竣工之責：㈢因政令限制、變更或天災、人禍、戰亂、罷工、抗爭、鄰房建損或其他非賣方能力所能抗拒之情事發生時，其影響期間應予扣除之。」第2項：「外水、外電、電信、瓦斯等配管及埋設工程，其接通日期悉依各該公用事業單位之作業和程序而定，不為本條完工期限之認定基準。」㈢兩造均同意如無其他應扣除之期間，系爭房屋預售契約第10
條第1項約定，被告自99年1月30日起算600個日曆天以內完工（領取使用執照），係指被告至遲應於100年9月22日前取得使用執照（卷一第110頁背面）。
㈣被告為興建南京金鑽集合住宅，領有臺北市政府都市發展局
98年3月23日核發98建字0139號建築執照（卷一第184頁），申請建築放樣之過程，業據被告提出相關之申請書、會議記錄及函文影本為佐：
⒈被告之工地主任楊俊明以位於臺北市○○區○○段4小段20
、20-1、25、47等4筆土地申請建築，周圍都市計畫樁業已遺失為由，於99年4月7日向臺北市政府都市發展局提出都市計畫樁補設申請書（卷一第117頁）。
⒉臺北市政府99年7月26日函檢○○○區○○段○○段○○○號地籍線與都市計畫樁位會議記錄（卷一第133頁）。
⒊臺北市建築管理處99年11月25日發函臺北市政府地政處土地
開發總隊：「有關98建字0139號建照工程涉及建築線與地界線未重合乙案，據陳情人表示略以：‧‧經李彥秀議員協調以地籍分割線為依據修改路中心樁並報呈市長核准‧‧修改樁位程序須公告1個月，約需耗時兩個多月，煩請李議員協調市府都發局建築管理處同意申請放樣勘驗‧‧。請惠予提供報核之相關資料，俾便據以協助辦理勘驗事宜」（卷一第
118頁）。⒋臺北市建築管理處99年12月6日函覆被告略以：「有關98建
字0139號建照工程涉及建築線與地界線未重合已向土地開發總隊處理中，申請先行申報放樣勘驗乙案，本處99年11月25日北市都建施字第00000000000號函請臺北市政府地政處土地開發總隊提供報核之相關資料，俾便據以協助辦理勘驗事宜在案。俟該總隊提供相關資料及貴公司辦理基地內現有巷道施工期間需要暫時封閉計畫、施工計畫等完成後本處將儘速協助放樣勘驗事宜」（卷一第134頁）。
⒌臺北市政府地政處土地開發總隊100年1月7日函覆楊俊明
、臺北市政府都市發展局及該局建築管理科略以：「本案本府都市發展局於100年1月5日實地指告相關都市計畫樁位，經本總隊實地檢測，臺北市○○區○○段0○段0000000000000地號土地無須再行辦理逕為分割」（卷一第119頁）。
⒍臺北市政府都市發展局100年1月11日函覆被告：「有關98
建字0139號建造執照報備乙案，因本案尚未完成更正都市計畫樁位及釐正土地使用分區之法定程序，請更正後再由本市建築管理處予以協處」（卷一第120頁）。
⒎臺北市政府都市發展局100年3月9日函覆日盛國際商業銀
行股份有限公司略以：「貴公司承造98建字0139號建照工程（本市○○區○○路○○○巷○號〈潭美段0小段00地號〉）
100年2月21日申請放樣勘驗乙案，同意備查（卷一第131、132頁）。
㈤臺灣新北地方法院檢察署100年度偵字第33169號、101年
度偵字第146號、1732號起訴書內容（卷一第122至126頁）。
㈥被告申請使用執照之過程，亦據被告提出相關之申請書、函文影本可參：
⒈被告於102年1月8日向臺北市政府都市發展局提出使用執照之申請（卷一第44頁）。
⒉電力、電信、瓦斯、污水、自來水管線等公用事業向臺北市
政府工務局新建工程處申請挖路許可之日期依序為102年5月20日、102年2月18日、102年4月18日、102年3月14日及102年4月2日；經核准施工日期依序為102年7月20日至23日、102年7月22日至24日、102年7月18日至20日、102年7月17日至19日、102年7月21至23日，有被告提出之施工進度表可佐（卷一第46頁）。關於98建字0139號建築執照申請污排水設備設置竣工乙案，業據臺北市政府工務局衛生下水道工程處以102年12月6日北市0000000000000000號函覆同意竣工備查（卷一第206頁）。
⒊臺北市建築管理工程處於102年12月27日核發使用執照，被告於103年1月8日領取使用執照（卷一第45、110頁）。
㈦原告已依系爭房屋預售契約及買地契約，給付訂金、簽約金
、開工款，及按工程進度分24期給付款項，其中第24期工程進度為取得使用執照，原告應於103年1月16日前繳納土地款3萬元、房屋款1萬元，惟原告於103年1月21日始匯款，已逾期5日（卷二第6頁）。至於約定之金融貸款，因原告不辦理貸款，業於102年3月20日繳納1064萬元予被告，其中319萬元為房屋款，另745萬元為土地款，有被告出具之統一發票影本2紙（卷一第27頁）。
㈧原告所舉另案判決內容（均影本）：
⒈臺灣臺北地方法院100年度建字第350號民事判決（卷一第56至66頁）。
⒉本院101年度易字第157號刑事判決（卷一第67至70頁）。
⒊本院101年度婚字第159號民事判決（卷一第72至76頁）。
⒋臺灣新北地方法院102年度簡字第5649號刑事判決（卷一第
77至84頁）⒌本院101年度訴字第1025號民事判決（卷一第85至92頁）。
⒍本院101年度訴字第1221號民事判決（卷一第93至99頁）。
㈨被告於103年6月30日收受起訴狀繕本（卷一第32頁）。
㈩關於申領使用執照需由申請人向臺北市政府工務局新建工程
處申請五大管線道路挖掘，污水管線須經由臺北市政府工務局衛生下水道工程處竣工勘檢核准，其餘公用事業管線（自來水、瓦斯、電力、電信）由起、承、監造人切結各項管線確實裝設完畢無誤，始核發使用執照乙節，業據臺北市政府都市發展局103年12月29日函覆本院（卷一第255頁）。
四、兩造之爭點（卷一第110頁）：㈠原告主張被告有逾期完工，是否有理由？（被告抗辯不負延
遲竣工之責，是否有理由？）㈡被告如有逾期完工，其日數若干？
五、得心證之理由：㈠原告主張依兩造簽訂之系爭房屋預售契約第10條第1項約定
，被告應自99年1月30日起算600個日曆天以內完工（領取使用執照），如無其他應扣除之期間，係指被告至遲應於10
0年9月22日前取得使用執照，而被告係於103年1月8日始領取使用執照各節，為被告所不爭執，僅以前詞辯稱：伊自99年1月30日開工後，因政令限制（建築線誤差之停工）、人禍（不良份子阻擾而停工）情事發生，其影響期間，以及五大公用事業作業及竣工備查期間，於扣除後，伊並無原告所指之逾期完工，縱伊有逾期完工情事，因原告曾逾期5日始繳納第24期之款項，伊亦不負遲延竣工之責云云，則為原告所否認。按當事人主張有利於己之事實者，應就其事實有舉證責任，民事訴訟法第277條本文定有明文。從而，被告自應先就其抗辯不負延遲竣工之事由，負舉證之責。茲分述如下：
⒈按兩造簽訂之系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定：
「‧‧如有下列情形之一或因該情形致不能如期完工時，賣方對其遲延或影響期間不負遲延竣工之責：㈢因政令限制、變更或天災、人禍、戰亂、罷工、抗爭、鄰房建損或其他非賣方能力所能抗拒之情事發生時，其影響期間應予扣除之。」可知兩造同意應扣除之影響期間，係指「非賣方能力所能抗拒之情事」發生時，始足當之。次按建築房屋，需多項工程之進行，而各項工程之進行非必然排斥而無法同時進行，如賣方應為之各項工程之必要步驟，有非賣方所能抗拒之情事發生，例如因政令限制、人禍、抗爭等情影響工程之進行期間，賣方自得依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款之約定，扣除工程之進行期間，合先說明，⒉被告所稱因建築線誤差之停工期間（99年1月30日起至100
年2月21日放樣勘驗同意備查日止），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款屬於因政令限制發生之情事，上開停工期間應予扣除云云。查兩造於99年3月12日簽系爭房屋預售契約時，被告於第10條第1項已載明「本房屋建築工程於簽訂本約時已開工，並同意自99年元月30日起算600個日曆天以內應完工（領取使用執照）」等語，被告於上開契約復無任何因建築線誤差而停工之註記，顯見兩造訂約時之真意，並無溯及適用簽約前情事之可言，故被告辯以應扣除因建築線誤差而停工之部分期間（99年元月30日開工後至兩造簽約之99年3月12日止），洵屬無據。又所謂放樣係指測定及標示出各種工程物在土地上的位置，而建築物放樣，係要找道路中心樁或重釘道路中心樁，為建築房屋之必要步驟。經查，被告辯稱於98年12月申請開工後，拆除計畫道路上之建築物，因建築周圍都市計畫樁已遺失，於99年4月7日向臺北市政府都市發展局申請都市計畫樁補設云云，固據被告提出楊俊明為申請人之都市計畫樁補設申請書影本1紙為佐，可認被告曾在99年4月7日向臺北市政府都市發展局申請都市計畫樁補設乙節為真，惟被告迄未能舉證有何不能在99年4月7日前提出前開申請之事由，應認被告在99年4月7日前，並無系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定「非賣方能力所能抗拒之情事」發生，揆諸前開說明，被告亦不能依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定，扣除被告所稱99年1月30日起至99年4月6日之期間。次查，被告為興建南京金鑽集合住宅，領有臺北市政府都市發展局98年3月23日核發98建字0139號建築執照，被告申請建築放樣之過程，確實於99年4月7日向臺北市政府都市發展局申請都市計畫樁補設後，歷經臺北市政府各局處之會議、勘驗後，始於10
0年2月21日經臺北市政府都市發展局同意備查放樣勘驗等情，亦據被告提出相關之申請書、會議記錄及函文影本為佐，為原告所不爭執，均詳如前述（見不爭執之事實㈣）。本院認建築物放樣，為建築房屋之必要步驟，而臺北市政府都市發展局對於放樣勘驗是否同意備查，有賴臺北市政府各局處之會議、勘驗後始得決定，自屬臺北市政府公權力之行使，其影響期間（自99年4月7日申請時起至放樣勘驗同意備查前1日即100年2月20日），顯非被告能力所能抗拒之情事。雖原告另以被告在100年2月21日放樣勘驗同意備查前，曾與德庚公司及永碁公司簽立承攬契約，以及與信助公司簽立委辦契約書，並提出臺灣臺北地方法院100年度建字第
350號民事判決及本院100年度易字第157號刑事判決中，均無被告因建築線誤差而停工之記載云云。查依臺灣臺北地方法院100年度建字第350號民事判決，固可認被告與德庚公司於99年11月4日簽訂工程合約，德庚公司並已完成土方開挖及基礎版工程等情，另依本院100年度易字第157號刑事判決，固可認信助公司於98年9月20日與被告簽訂委辦契約以承攬拆除工程，以及永碁公司曾於99年1月14日與被告簽立協議，要承攬被告98建字0139號建築執照之集合式住宅興建工程，之後已放棄承攬等情。然參酌被告為興建南京金鑽集合住宅，領有臺北市政府都市發展局98年3月23日核發98建字0139號建築執照，已如前述，則被告為遂行南京金鑽集合住宅之興建，進行相關之拆除工作及興建作為，於領得前開建築執照後，與上開營造公司訂立拆除及新建工程契約，均與常情無異。況建築房屋，需多項工程之進行，而各項工程之進行非必然排斥而無法同時進行，亦如前述。而有關德庚公司所完成土方開挖及基礎版工程，被告辯稱上開工程均屬於地下室範圍，與地上物之放樣無關等語，原告對之亦未加否認，應堪信被告所辯為真。故縱令被告與德庚公司及永碁公司之上開訴訟中均未提及被告有因建築線誤差而停工情事，或被告迄未向臺北市政府請求國家賠償等情，均無礙被告提出申請都市計畫樁補設之99年4月7日起至放樣勘驗同意備查前1日即100年2月20日止之影響期間，仍屬非被告能力所能抗拒之認定。從而，被告辯稱因建築線誤差之停工期間（99年4月7日起至100年2月20日），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款屬於因政令限制發生之情事，上開停工期間應予扣除，堪可採信。
⒊被告另稱因不良份子阻擾而停工（100年5月18日起至101
年9月10日止），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款屬於人禍發生，上開停工期間亦應予扣除云云，並提出臺灣新北地方法院檢察署以100年度偵字第33169號、101年度偵字第146號、第1732號之起訴狀影本為佐。然參酌前開起訴後，經臺灣新北地方法院102年度簡字第5649號刑事判決之內容，可知該案被告蔡敬禹等人確實於100年5月18日前往南京金鑽集合住宅工地對工人即訴外人 林定芳 以加害其生命、身體之事進行恐嚇，致林定芳心生畏懼而逃離工地，復於翌日100年5月19日再至上開工地，對林定芳以加害其生命、身體之事接續進行恐嚇，致林定芳心生畏懼而逃離工地。蔡敬禹等人又於100年6月14日前往上開工地工務所內，對訴外人 詹德光 、被告之副總經理 李文華 恫稱，「工地有牽涉到財務糾紛，不准你們繼續施工」、「不離開就對你們不客氣」、「如果不處理債務的話，就要把當初挖的土方倒回工地的地下室」、「工程不要再繼續做，不然大家會不好意思」等語；復接續共同對在地下室施工之鋼筋工程承包商即訴外人 林顯宗 、水電工程承包商即訴外人 陳財福 及其餘工人大聲喝令離開工地不准施工，並揚言倘不從將向下丟擲器物，迫使該工地人員停止施工，離開上開工地，以及證人章守恆於警詢時證述：被告蔡敬禹於100年6月14日，率眾至上開工地滋事後，該工地因此停工，迄至100年6月22日開工等語（卷一第81、82頁），堪認被告之工地於100年5月18日、5月19日、6月14日至6月21日確實遭他人恐嚇及阻擾，以致施作之工人逃離工地不敢工作及因而停工之情為真。至於被告所提建築物勘驗記錄表影本雖記載上開工地於100年5月18日有基礎版之勘驗情形（卷一第148頁），然本院認被告工地之施工人員於100年5月18日及19日既遭他人恐嚇而逃離工地不敢工作，該工人為施作之人力，因逃離工地不敢工作之情事發生，亦屬系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約定「非賣方能力所能抗拒之情事」，被告仍得扣除而不計入完工期限。又上開工人逃離工地不敢工作及因而停工之事實，均與被告在另案本院101年度訴字第1221號返還價金等事件中有無提及上情，及被告與友德公司於100年3月14日及100年8月15日曾簽訂數百噸之鋼筋買賣合約等情無涉。故被告辯稱因不良份子阻擾而停工期間（100年5月18日、5月19日、6月14日至6月21日），依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款屬於因人禍之情事發生，上開停工期間應予扣除，亦堪以採信。至於被告辯稱遭不良份子阻擾而停工期間超過上開日數部分，因被告迄未舉證以實其說，尚屬無據。
⒋被告又稱五大公用事業作業及竣工備查期間（以五大公用事
業最早向臺北市新建工程處申請挖掘許可之日102年2月18日起至污排水設備經臺北市政府工務局衛生下水道工程處同意竣工備查之102年12月6日止），依系爭房屋預售契約第10條第2項約定，上開作業及竣工備查期間應予扣除等語。
按兩造簽訂之系爭房屋預售契約第10條第2項明白約定：「外水、外電、電信、瓦斯等配管及埋設工程，其接通日期悉依各該公用事業單位之作業和程序而定，不為本條完工期限之認定基準。」可知兩造均知悉五大公用事業之作業和程序期間，非被告所能掌握。而上開期間會影響被告領取使用執照（即完工）之日期，且為被告申請使用執照之必備條件，而原告亦自承上開期間是排除在完工期限等語（卷一第130頁）。蓋兩造如認系爭房屋預售契約第10條第2項約定之「外水、外電、電信、瓦斯等配管及埋設工程之作業和程序」，不會影響被告領取使用執照（即完工）之期限，又何必在該項另明文約定「上開配管及埋設工程，其接通日期悉依各該公用事業單位之作業和程序而定，不為本條完工期限之認定基準」等語。故原告嗣改稱系爭房屋預售契約第10條第2項是指外水、外電、電信、瓦斯由被告施工將管線接到原告屋內總開關而言，並不是被告所稱五大公用事業施作及竣工備查期間云云，顯不足採。況關於申領使用執照需由申請人向臺北市政府工務局新建工程處申請五大管線道路挖掘，污水管線須經由臺北市政府工務局衛生下水道工程處竣工勘檢核准，其餘公用事業管線（自來水、瓦斯、電力、電信）由起、承、監造人切結各項管線確實裝設完畢無誤，始核發使用執照乙節，業據臺北市政府都市發展局103年12月29日函覆明確。而與本件98建字0139號建築執照案有關之電力、電信、瓦斯、污水、自來水管線等五大公用事業向臺北市政府工務局新建工程處申請挖路許可之日期依序為102年5月20日、102年2月18日、102年4月18日、102年3月14日及
102年4月2日；經核准施工日期依序為102年7月20日至23日、102年7月22日至24日、102年7月18日至20日、10
2年7月17日至19日、102年7月21至23日。而98建字0139號建築執照申請污排水設備設置竣工，係由臺北市政府工務局衛生下水道工程處以102年12月6日北市0000000000000000號函覆同意竣工備查，亦均前述（見不爭執之事實㈥），足認五大公用事業之作業及臺北市政府工務局衛生下水道工程處之竣工勘檢核准，為被告申請使用執照（即完工）之必備條件，則被告辯稱五大公用事業最早向臺北市新建工程處申請挖掘許可之日102年2月18日起至污排水設備經臺北市政府工務局衛生下水道工程處同意竣工備查之102年12月6日，為五大公用事業作業所需期間，均非被告所能掌握之期間，依系爭房屋預售契約第10條第2項之約定，不能作為完工期限之認定標準，應予扣除等語，洵屬可採。
⒌綜上，被告辯稱依系爭房屋預售契約第10條第1項第3款約
定，得扣除因建築線誤差之停工期間（99年4月7日至100年2月20日）及遭不良份子阻擾而停工期間（100年5月18日、5月19日、6月14日至21日），以及依系爭房屋預售契約第10條第2項約定，得扣除五大公用事業作業及竣工備查期間（102年2月18日至102年12月6日），上開期間不計入完工期限，自屬有據，至於被告逾上開期間之抗辯，則屬無據。
㈡次按「本房屋建築工程於簽訂本約時已開工，賣方（即被告
）自99年1月30日起算600個日曆天以內應完成主建物、附屬建物及使用執照所定之必要設施，雙方並同意以領取使用執照日期為完工日期。」系爭房屋預售契約第10條第1項前段有明文約定。又以日曆天計算者，所有日數均應計入。再按「以日、星期、月或年定期間者，其始日不算入。」民法第120條第2項亦有明文。經扣除被告抗辯得不計入完工期限之期間，99年1月30日起算600個日曆天之計算如下：
⒈99年之日數為66日：99年1月30日起至99年4月6日共66日（1+28+31+6＝66）。
⒉100年之日數為304日（86+25+193＝304）：
⑴100年2月21日起至100年5月17日共86日（8+31+30+17＝86）。
⑵100年5月20日至100年6月13日共25日（12+13＝25）。
⑶100年6月22日至100年12月31日共193日（9+31+31+30+31+30+31＝193）。
⒊上開⒈及⒉之日數，加計101年之日數230日後即達600個日曆天（31+29+31+30+31+30+31+17＝230）。
⒋綜上，自99年1月30日起算，經扣除被告抗辯得不計入完工
期限之期間後，600個日曆天之末日為101年8月17日，亦即被告至遲應於101年8月17日領取使用執照，被告係於10
3年1月8日始領取使用執照，自屬逾期完工。惟原告請求被告逾期完工之期間為102年3月20日起至103年1月8日止，因被告得扣除五大公用事業作業及竣工備查期間（102年2月18日至102年12月6日），已如前述。從而，原告請求被告逾期完工之期間為102年12月7日起至103年1月8日共33日（25+8＝33）。
㈢雖被告另辯稱因原告於第24期（工程進度為取得使用執照）
，原告應於103年1月16日前繳納土地款3萬元、房屋款1萬元，惟原告於103年1月21日始匯款，已逾期5日，被告依系爭房屋預售契約第10條第1項第1款約定，就前開逾期完工情事，不負遲延竣工之責云云。按系爭房屋預售契約第10條第1項第1款固約定：「‧‧如有下列情形之一或因該情形致不能如期完工時，賣方（即被告）對其遲延或影響期間不負遲延竣工之責：㈠買方（即原告）未依約按時繳清本約應付之各期房地買賣價款，及因逾期付款應納之滯納金，或其他應由買方負擔之費用。」經查，被告辯稱：原告應繳納之第24期工程進度為取得使用執照，原告應於103年1月16日前繳納土地款3萬元、房屋款1萬元，惟原告於103年
1月21日始匯款，已逾期5日乙節，固為原告所不爭執。惟兩造均同意以被告領取使用執照日期為完工日期，亦如前述，而原告應繳納第24期款項之時點，既在被告取得使用執照（即完工）之後，雖原告確有遲繳第24期款項之情事，然其遲繳顯非致被告不能如期取得使用執照（即完工）之因素，則被告自不能以系爭房屋預售契約第10條第1項第1款之約定，辯稱對其上開遲延期間不負遲延竣工之責。
㈣又按「‧‧賣方（即被告）如逾期完工，每逾期1日，賣方
應按買方（即原告）依本約已繳之房屋價款依單利萬分之五計算違約金予買方。」系爭房屋預售契約第10條第1項定有明文，而被告對於如有逾期情事，亦當庭表示同意依照約定給付上開違約金（卷一第110頁），惟辯稱用以計算違約金之款項，僅指房屋款319萬元，不包括土地款745萬元等語。按債為特定人間之權利義務關係，僅債權人得向債務人請求給付，債權人並無請求債務人以外之第三人向債權人給付之權利，此為債之相對性原則，亦為民法第199條第1項所明定。經查，原告係依系爭房屋預售契約第10條第1項約定請求被告負逾期完工之責，於原告請求之102年3月20日起至103年1月8日期間，被告逾期完工之期間為102年12月
7日起至103年1月8日共33日，已如前述。次查，系爭房屋預售契約第24條第1款約定：「本約房屋之基地由原告向陳麗玲女士價購，且本契約與原告與陳麗玲所簽訂系爭買地契約具有不可分之連帶關係，兩件契約互相關連，一方對任何一方契約違約時，視為兩契約全部違約，對任何一契約之解除，效力均及於兩契約全部。」與系爭買地契約第12條第
1款約定：「本約土地上之房屋由原告向被告價購，且本契約與原告與被告簽訂系爭房屋預售契約具有不可分之連帶關係，兩件契約互相關連，一方對任何一方契約違約時，視為兩契約全部違約，對任何一契約之解除，效力均及於兩契約全部。」（卷一第24頁、卷二第41頁），固可以被告上開逾期完工之違約情事，視為陳麗玲對於原告應同負違約之責，惟原告既係與被告簽訂系爭房屋預售契約，以及與陳麗玲簽訂系爭買地契約，顯見2份契約之出賣人不同，亦即陳麗玲應同負依系爭買地契約所載之違約責任，而非被告應負「系爭買地契約」之違約責任，又上開出賣人應負之違約責任，亦與何人向原告收取款項或出具發票無涉。原告既不爭執約定之金融貸款，因原告不辦理貸款，遂於102年3月20日繳納1064萬元予被告，其中319萬元為房屋款，另745萬元為土地款。從而，原告依系爭房屋預售契約第10條第1項約定用以計算逾期完工之「原告依本約已繳之房屋價款」，就原告前開所繳之1064萬元，當指其中之房屋款319萬元，而不包括原告依系爭買地契約約定之土地款745萬元。故原告主張系爭房屋預售契約第10條第1項約定「原告依本約已繳之房屋價款」尚包括土地款745萬元，顯屬無據。從而，原告依系爭房屋預售契約第10條第1項約定，主張102年3月20日起至103年1月8日期間內，被告逾期完工之日數共33日（102年12月7日起至103年1月8日），按每逾期1日，請求被告以原告於102年3月20日所繳1064萬元中之319萬元房屋款依單利萬分之五計算之違約金為5萬2635元（0000000*0.0005＝1595；1595*33＝52635）。
六、綜上所述，原告依系爭房屋預售契約第10條第1項約定，得請求被告給付違約金5萬2635元。按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息，民法第229條第2項、第23
3條第1項前段分別定有明文。又應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五，亦為同法第203條所明定。從而，原告請求被告給付5萬2635元及自起訴狀繕本送達翌日即103年7月1日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息，為有理由，應予准許，逾此部分之請求，為無理由，應予駁回。
七、按通常程序所命給付之金額未逾50萬元之判決，法院應依職權宣告假執行，民事訴訟法第389條第1項第5款定有明文，依上開規定，本件原告勝訴部分，本院自應依職權宣告假執行，尚無必要再命原告供擔保始得假執行。又被告 陳明 願供擔保，請准宣告免為假執行，爰宣告被告如提供主文第4項所示之擔保金額後，得免為假執行。至於原告其餘敗訴部分所為假執行之聲請，因該部分訴之駁回而失所依據，自不應准許，併予駁回之。
八、據上論結，原告之訴為一部有理由、一部無理由，依民事訴訟法第79條、第389條第1項第5款、第392條第2項，判決如主文。
中華民國104年4月14日
民事第一庭法官林政佑以上正本證明與原本無誤。
如對本判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀；若委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費，否則本院得不命補正逕行駁回上訴。
中華民國104年4月17日
書記官羅伊安