裁判字號：臺灣高雄地方法院104年聲字第60號刑事裁定
裁判日期：民國104年01月19日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定104年度聲字第60號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人姚本貴上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第3684號），本院裁定如下：
主文姚本貴犯如附表所示之拾罪，各所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑壹年拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人姚本貴因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，應依刑法第50條、第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查本件受刑人於犯如附表所示各罪後，刑法第50條條文經總統於民國102年1月23日以華總一義字第00000000000號令修正公布，並自同年月25日施行；修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
」修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」而刑法第50條僅係規定數罪併罰之適用範圍，並未變更同法第51條之內容，法院比較新舊法時，無庸與其他與行為人罪刑有關之規定綜合比較而應單獨比較。又本次修正目的係基於保障人民自由權之考量，經宣告得易科罰金之刑，原則上不因複數犯罪併合處罰，而失其得易科罰金之利益，較諸修正前刑法第50條剝奪行為人原得易刑處分利益之規定，自較利於行為人；況行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑，整體觀察應屬有利於行為人之修正，是經新舊法比較結果，裁判時現行刑法第50條較為有利，從而依刑法第2條第1項但書之規定，本件自應適用現行刑法第50條之規定。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。次按犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金；於數罪併罰之數罪均得易科罰金，其應執行之刑逾六月者，亦適用之，刑法第41條第1項前段、第8項規定甚明。第按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題。又法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束。
四、本件受刑人所犯如附表所示之罪，業經法院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所載之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽。
又受刑人所犯如附表編號1至2所示2罪、編號3至10所示
8罪，固分別經定應執行有期徒刑9月、1年2月確定，惟揆諸前揭說明，本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第
5款所定法律之外部界限，即不得重於附表編號1至10所示之10罪宣告刑之總和（有期徒刑3年4月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1至2、編號3至10分別所定應執行刑之總和（有期徒刑1年11月）。本院審核受刑人所犯如附表所示各罪，均係於附表編號1、2所示之本院10
2年度簡字第1356號判決確定日（即102年11月6日）以前所犯，衡酌受刑人所犯上開10罪，全係重利罪，均係侵害個人財產法益，犯罪時間相距1年餘等總體情狀，定其應執行之刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。至已執行附表編號1、2之部分，檢察官指揮執行時應予扣除，併予指明。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如
主文。中華民國104年1月19日
刑事第五庭法官孫沅孝以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國104年1月19日
書記官顏妙芳附表：
┌──┬────┬──────┬─────┬───────────┬───────────┬─────┐│編號│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註│││││（民國）├─────┬─────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│1│重利│有期徒刑6月│99年11月間│本院102年│102年10月│同左│102年11月│編號1、2││││，如易科罰金│某日│度簡字第│4日││6日│曾定應執行││││，以新臺幣1││1356號││││有期徒刑9││││千元折算1日││││││月確定，已││││（聲請書漏載││││││於103年2││││如易科罰金，││││││月19日易科││││以新臺幣1千││││││罰金執行完││││元折算1日，││││││畢。││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││2│重利│有期徒刑4月│100年11月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│間某日│││││││││，以新臺幣1││││││││││千元折算1日││││││││││（聲請書漏載││││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤│3│重利│有期徒刑3月│100年12月│本院102年│103年10月│同左│103年11月│編號3至10││││，如易科罰金│底某日（聲│度易字第│24日││18日│曾定應執行││││，以新臺幣1│請書誤載為│937號││││有期徒刑1││││千元折算1日│100年9月│││││年2月確定││││（聲請書漏載│起至101年│││││。││││如易科罰金，│3月14日為│││││││││以新臺幣1千│警搜索前某│││││││││元折算1日，│日，應予更│││││││││應予補充）│正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││4│重利│有期徒刑3月│100年12月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│起至101年│││││││││，以新臺幣1│3月14日為│││││││││千元折算1日│警搜索前某│││││││││（聲請書漏載│日（聲請書│││││││││如易科罰金，│誤載為100│││││││││以新臺幣1千│年9月起至│││││││││元折算1日，│101年3月│││││││││應予補充）│14日為警搜││││││││││索前某日，││││││││││應予更正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││5│重利│有期徒刑3月│100年10月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│起至101年│││││││││，以新臺幣1│3月14日為│││││││││千元折算1日│警搜索前某│││││││││（聲請書漏載│日（聲請書│││││││││如易科罰金，│誤載為100│││││││││以新臺幣1千│年9月起至│││││││││元折算1日，│101年3月│││││││││應予補充）│14日為警搜││││││││││索前某日，││││││││││應予更正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││6│重利│有期徒刑3月│100年9月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│起至101年│││││││││，以新臺幣1│3月14日為│││││││││千元折算1日│警搜索前某│││││││││（聲請書漏載│日│││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││7│重利│有期徒刑3月│101年2月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│中旬某日（│││││││││，以新臺幣1│聲請書誤載│││││││││千元折算1日│為100年9│││││││││（聲請書漏載│月起至101│││││││││如易科罰金，│年3月14日│││││││││以新臺幣1千│為警搜索前│││││││││元折算1日，│某日，應予│││││││││應予補充）│更正）││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││8│重利│有期徒刑6月│100年9月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│起至101年│││││││││，以新臺幣1│3月14日為│││││││││千元折算1日│警搜索前某│││││││││（聲請書漏載│日│││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││9│重利│有期徒刑5月│100年9月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│起至101年│││││││││，以新臺幣1│3月14日為│││││││││千元折算1日│警搜索前某│││││││││（聲請書漏載│日│││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││├──┼────┼──────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││10│重利│有期徒刑4月│100年11月│同上│同上│同上│同上│││││，如易科罰金│初│││││││││，以新臺幣1││││││││││千元折算1日││││││││││（聲請書漏載││││││││││如易科罰金，││││││││││以新臺幣1千││││││││││元折算1日，││││││││││應予補充）│││││││└──┴────┴──────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┘