裁判字號：臺灣臺東地方法院101年簡上字第16號刑事判決
裁判日期：民國101年12月04日
裁判案由：違反家庭暴力防治法
臺灣臺東地方法院刑事判決101年度簡上字第16號上訴人即被告 林志賢 上列上訴人即被告因違反家庭暴力防治法案件，不服本院臺東簡易庭中華民國101年4月4日101年度東簡字第106號刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺東地方法院檢察署101年度偵字第495號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主文上訴駁回。
犯罪事實及理由
一、本案經審理結果，認原審以被告於民國101年3月2日下午3時45分許，在其位於臺東縣東河鄉○○村00○0號住處，無故以「臭雞巴」等語辱罵被害人甲○○，所為已違反本院101年度家護字第290號保護令所諭令禁止對甲○○為騷擾行為之內容，認被告所為，係犯家庭暴力防治法第61條第2款之違反保護令罪，並審酌被告犯後坦承犯行，犯罪情節尚非重大，及被告犯罪之目的、手段、動機、生活狀況及智識程度等一切情狀，因而依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、家庭暴力防治法第61條第2款、刑法第11條前段、第41條第1項前段等規定，判處被告拘役40日，及諭知易科罰金之折算標準。經核其認事用法並無不當，量刑亦稱妥適，應予維持，並引用原審刑事簡易判決書之事實、證據及理由（如附件）。
二、上訴意旨略以：被害人業已原諒被告，目前與被告同住，被告為家中經濟來源，若入監服刑，將使全家經濟陷入困頓，且被告無力負擔罰金，請求給予被告自新之機會，並給予緩刑宣告等語。
三、按法官於有罪判決中，究應如何量處罪刑，均為實體法賦予審理法官刑罰之裁量權事項，法官行使此項裁量權，自得依據個案情節，參諸刑法第57條所定各款犯罪情狀之規定，於該法定刑度範圍內，基於合義務性之裁量，量處被告罪刑。質言之，法官為此量刑之裁量權時，除不得逾越法定刑或法定要件外，尚應符合法規範之體系及目的，遵守一般有效之經驗及論理法則等法原則，亦即應兼顧裁量之外部及內部性，如非顯然有裁量逾越或裁量濫用之違法情事，自不得任意指摘為違法，此亦為最高法院歷年多起判例所宣示之原則（最高法院80年台非字第473號判例、75年台上字第7033號判例、72年台上字第6696號判例、72年台上字第3647號判例意旨可資參照）。關於量刑之裁量權，乃憲法所保障法官獨立審判之核心，法院行使此項裁量權，亦非得以任意或自由為之，仍應受一般法律原理原則之拘束，即仍須符合法律授權之目的、法律秩序之理念、國民法律感情及一般合法有效之慣例等規範，尤其應遵守比例原則及平等原則之意旨，否則即可能構成裁量濫用之違法（最高法院86年度台上字第7655號判決意旨亦可參照）。亦即如非有裁量逾越或裁量濫用之明顯違法情事，自不得擅加指摘其違法或不當，即使上級法院對下級法院裁量權之審查，亦應同此標準，此不僅在保障法官不受任何制度外之不當干涉，更保障法官不受制度內的異質干涉，此方符憲法第80條所宣示獨立審判之真意（最高法院45年臺上字第1565號判例、77年度臺上字第5672號判決意旨足資參照）。
四、本院審理結果認為：㈠原審判決於量刑時，已審酌被告明知本院核發保護令之內容，仍無視於該保護令之禁制，顯見其自律不佳、欠缺法紀觀念，及其犯後坦承犯行，犯罪情節尚非重大，兼衡其生活狀況小康及智識程度為國中畢業等情狀，因而就被告違反保護令之犯行，在法定刑3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣10萬元之範圍內，量處拘役40日，如易科罰金，以新台幣1000元折算1日，本院再參諸被告雖已獲得被害人原諒，然仍偶有辱罵被害人之行為，有本院101年度簡字第123號判決在卷可參，因此原審之量刑乃符合前述憲法比例原則及平等原則之要求，亦無違法不當或裁量濫用之處，量刑尚屬妥適。㈡至於被告請求本院為緩刑宣告部分，按「受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告二年以上五年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，五年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者。」，刑法第74條第1項第2款定有明文，查被告經原審為第一審判決後，又因違反家庭暴力防治法案件，經本院於101年9月4日以101年度簡字第123號判決判處有期徒刑4月、5月、6月，定應執行有期徒刑1年，緩刑3年，並於101年9月24日確定，有該判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其既已於5年內因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，顯不符合上開緩刑之規定。
五、綜上所述，本件上訴意旨並無理由，依法應予駁回。據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第364條、第368條、第373條，判決如主文。
本案經檢察官乙○○到庭執行職務。
中華民國101年12月4日
刑事第三庭審判長法官蔡川富
法官郭世顏法官蔡立群以上正本證明與原本無異。
本件判決不得上訴。
書記官張俊良中華民國101年12月4日