裁判字號：臺灣嘉義地方法院96年朴簡字第52號刑事判決
裁判日期：民國96年03月30日
裁判案由：賭博
臺灣嘉義地方法院刑事簡易判決96年度朴簡字第52號聲請人臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官被告甲○○上列被告因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（96年度偵字第700號），本院判決如下：
主文甲○○連續意圖營利，聚眾賭博，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以銀元參佰元折算壹日。扣案之簽單總表拾陸張均沒收；又意圖營利，聚眾賭博，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。扣案之簽單總表貳張、簽單伍張、帳單壹張均沒收，應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以銀元參佰元折算壹日。扣案之簽單總表拾捌張、簽單伍張、帳單壹張均沒收。
事實及理由
一、本件犯罪事實除援引檢察官聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載外，並將犯罪事實欄一（二）之「分別另行起意，基於賭博及意圖營利之犯意」，改為：「意圖營利，基於反覆賭博、供給賭博場所及聚眾賭博之犯意」。另扣案之簽單總表16張（95年5月間供犯罪所用）暨簽單總表2張、簽單5張、帳單1張（95年12月供犯罪所用），應予補充。
二、本件證據除增列被告於本院之供述外，餘援引檢察官聲請簡易判決處刑書（如附件）之記載。
三、新舊法比較說明犯罪事實欄一（一）
⑴、刑法第二條第一項部分
被告行為後，刑法於民國94年1月7日修正，同年2月2日公布，業於95年7月1日施行。按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，修正後之刑法第二條第一項定有明文。該條之規定係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，雖亦經修正，但因屬適用法律之準據法，本身尚無比較新舊法之問題，應一律適用裁判時之修正後刑法第二條之規定，決定適用之刑罰法律（最高法院95年5月23日刑事庭第八次會議決議可資參照）。
⑵、關於罰金刑貨幣單位由銀元修正為新臺幣之法律適用
因95年7月1日修正公布施行之刑法施行法第1條之1增訂「（第1項）中華民國94年1月7日刑法修正施行後，刑法分則編所定罰金之貨幣單位為新臺幣。（第2項）94年1月7日刑法修正時，刑法分則編未修正之條文定有罰金者，自94年1月7日刑法修正施行後，就其所定數額提高為30倍。但72年6月26日至94年1月7日新增或修正之條文，就其所定數額提高為三倍」，經查，刑法第266條第1項前段、第268條自72年6月26日（即罰金罰鍰提高標準條例修正公布日）迄今未修正，其罰金之法定刑分別為「1千元」、「3千元」（貨幣單位為「銀元」），再依罰金罰鍰提高標準條例第1條前段規定罰金刑提高10倍為「銀元1萬元」、「銀元3萬元」，依現行法規所定貨幣單位折算新台幣條例規定折算為「新臺幣3萬元」、「新臺幣9萬元」；又於刑法施行法第1條之1施行日（即95年7月1日）後，刑法所定罰金之貨幣單位改為「新臺幣」，就其所定數額提高30倍，亦為「新臺幣3萬元」、「新臺幣9萬元」，是刑法施行法第1條之1施行後，罰金刑貨幣單位雖有「新臺幣」之更異，惟適用結果之罰金額度則無二致，就罰金法定刑提高之「刑罰權規範內容」並無利或不利變更，自不生新舊法之比較問題，惟應適用具特別法性質之刑法施行法第1條之1規定。
⑶、又刑法第33條第5款關於「罰金：1元以上」之規定，修正公
布為「罰金：新臺幣1千元以上，以百元計算之」，刑法法定本刑中列有罰金刑者，其法定最低度罰金刑因之提高，涉及科刑規範變更，自有新舊法比較必要（最高法院95年第8次刑事庭會議決議參照），比較結果，以舊法有利於行為人，被告等上揭犯行，屬95年7月1日新法施行前之行為，應適用舊法第33條第5款規定，定其罰金部分之法定刑。
⑷、連續犯部分
刑法第56條規定：「連續數行為而犯同一之罪名者，以一罪論，但得加重其刑至二分之一」，業經修正刪除，此雖非犯罪構成要件之變更，然顯已影響行為人刑罰之法律效果，自屬法律變更，而應比較修正前、後之規定。亦即被告基於概括犯意所為之數行為，自95年7月1日起已不再成立連續犯，而應依具體行為之性質論罪。查本件被告所為多次意圖營利供給賭博場所、意圖營利聚眾賭博之犯罪行為均發生於新法施行之前，且其所為之各次犯行時間、地點、對象，各均獨立，惟其時間緊接，所犯係構成要件相同之罪名，主觀上顯係基於概括之犯意，依修正前第56條之規定，得成立連續犯。至於修正後既將連續犯之規定刪除，而被告前開數行為，並無接續犯或包括一罪、想像競合犯之情形，其先後多次犯行，各獨立成罪，應分論併罰。比較修正前、後規定，自以修正前之規定，較有利於被告。
⑸、想像競合犯部分
修正後刑法第55條規定：「一行為而觸犯數罪名者，從一重處斷。但不得科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑」，其中但書部分為修正所增，然因此部分規定僅係科刑之限制，為法理之明文化，非屬法律之變更，亦即修正後之規定並未更有利於被告。
⑹、累犯部分
被告行為後，修正刑法第47條第1項規定：「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之1。」，與修正前刑法第47條：「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2分之1」之規定不同。修正後刑法關於累犯之規定，其5年以內再犯之罪以故意犯為限，始應論以累犯，修正前刑法關於累犯之規定，其5年以內再犯之罪以有期徒刑以上之罪，不分故意犯或過失犯，均應論以累犯，即5年以內再犯有期徒刑以上之罪為故意犯時，依修正前、後之規定，皆構成累犯，應無新舊法比較之問題，僅於「過失」再犯有期徒刑以上之罪時，始有新舊法比較之問題。查被告於91年間因偽造文書罪，經本院於91年6月6日以91年度簡字第700號判決判處有期徒刑3月，如易科罰金以銀元3百元折算1日確定，並於91年8月12日易科罰金執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表存卷可憑，其於5年內，故意再犯本件有期徒刑以上之罪，不論依修正前、後之刑法規定，皆構成累犯，無新、舊法比較之問題，應依修正後刑法第47條第1項之規定，加重其刑。
⑺、易科罰金部分
被告行為時之修正前刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1元以上3元以下折算1日，易科罰金。」，又被告行為時之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為1百倍折算1日，則本件被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元1百元或2百元或3百元折算1日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣3百元或6百元或9百元折算為1日。惟新修正刑法第41條第1項前段則規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金。」，比較修正前、後之易科罰金折算標準，以修正前之刑法規定，較有利於被告。
⑻、刑法第267條常業賭博罪，業經修正刪除，刑法第266條普通
賭博罪之法定刑為1千元以下罰金，而刑法第267條常業賭博罪之法定刑為2年以下有期徒刑，得併科1千元以下罰金，是依行為時法、裁判時法比較適用之結果，依新法個別論斷多次之結果，均為刑度較輕之罰金刑，仍較依舊法以一常業賭博罪論處時需處有期徒刑2月以上之刑責較有利於行為人，應適用裁判時法以普通賭博論處。
⑼、定應執行刑部分
被告行為時，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」，其中第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」；然修正後刑法第51條第5款則規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。」比較結果，修正前刑法第51條第5款規定較有利於被告。
四、⑴、上揭犯罪事實一（一）部分，核被告所為，係犯刑法第
266條前段之普通賭博罪、第268條前段之意圖營利供給賭博場所、後段之意圖營利聚眾賭博之罪。又被告係基於一個賭博犯意之決定，達成其同一犯罪之各個舉動，應屬法律概念之一行為，是以該三罪，依想像競合犯之規定，從一情節較重之意圖營利聚眾賭博罪處斷。再被告多次意圖營利聚眾賭博之犯行，時間緊接，方法相同，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意為之，依連續犯規定論以一罪，並加重其刑。
⑵、上揭犯罪事實一（二）部分，查被告甲○○就附表二所
示反覆多次賭博、意圖營利供給賭博場所及意圖營利聚眾賭博，犯罪行為甚屬密集，顯見被告於行為之初，即係基於營利之意圖為之，本具有反覆實施之特性，被告所為應論以「構成要件之行為單數」中之「集合犯」型態，為「包括一罪」，僅受一次之刑法評價，聲請意旨認係犯數罪，尚有未當，併此敘明。又被告基於一個意圖營利之犯意，同時提供賭博場所與聚集多數人賭博，並參與賭博，係基於一犯意，達成其同一犯罪所為之各個舉動，應屬法律概念之一行為，乃一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，是所犯上開3罪，應依刑法第55條之規定，從一情節較重之意圖營利聚眾賭博罪處斷。
⑶、上述之罪分別諭知易科罰金折算標準，並定其應執行刑。
五、再被告前於民國91年間，因偽造文書案件，經本方法院判處有期徒刑3月確定，並於同年8月12日易科罰金執行完畢，有被告刑案資料查註紀錄表可參，其於5年以內故意再犯本案犯罪事實（一）、（二）之有期徒刑以上之罪，均為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
六、扣案之簽單總表16張（95年5月間供犯罪所用）暨簽單總表2張、簽單5張、帳單1張（95年12月供犯罪所用），分別係被告所有，且係供其經營簽賭所使用之物，業據其供承在卷，應依刑法第38條第1項第2款、第3項之規定，宣告沒收，附此敘明。
七、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第450條第1項、第454條第2項，刑法第56條（修正前）、第266條第1項前段、第268條、第55條前段、第47條第1項、第41條第1項前段（修正前）、第51條第5款（修正前）、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，罰金罰鍰提高標準條例第2條（修正前），現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條逕以簡易判決論處如主文所示之刑。
如不服本簡易判決，應自收受送達之日起10日內，提起上訴（應附繕本）。
中華民國96年3月30日
朴子簡易庭法官沈福財以上正本證明與原本無異。
中華民國96年3月30日
書記官賴琪玲附錄本件論罪科刑法條:
刑法第268條：
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。
刑法第266條第1項：
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。