裁判字號：臺灣高雄地方法院101年聲字第5224號刑事裁定
裁判日期：民國101年12月12日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定101年度聲字第5224號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人蘇鍵揚上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年度執聲字第2986號），本院裁定如下：
主文蘇鍵揚犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，其中關於有期徒刑部分，應執行有期徒刑陸年伍月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人蘇鍵揚因犯附表所示之罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。再數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束（最高法院91年台非字第32號、92年度台非字第187號判決意旨參照）。末按數罪併罰中之一罪，雖得易科罰金，若因與不得易科之他罪合併處罰結果而不得易科罰金時，原可易科罰金部分所處之刑，毋庸為易科折算標準之記載（司法院釋字第144號解釋參照）。
三、查受刑人因如附表所示之罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各數份在卷可稽，檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至3號、編號4至5號、編號6至10號所示之3罪、2罪、4罪，固分別經本院以民國99年度審簡字第3790號、100年度審簡字第68號、99年度審簡字第3791號判決，各定應執行有期徒刑1年、8月、2年確定，嗣再就附表編號1至10之罪，經本院以101年度聲字第3714、3715號裁定定其應執行刑為有期徒刑3年3月，此有均有判決及裁定各數份在卷可稽，惟參照前揭最高法院裁定意旨，受刑人既有附表所示之10罪應定執行刑，則前開判決、裁定所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示11罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示11罪之宣告刑總和（即有期徒刑7年6月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於前各該判決、裁定所定之應執行刑之總和（有期徒刑6年5月）。
四、再按刑法第50條規定，裁判確定前犯數罪者，併合處罰之，屬強制規定，目的在使被告（或受刑人）得依同法第51條各款規定，享有併合處罰、限制加重刑罰之恤刑利益。再按數罪併罰之定應執行刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，即對犯罪行為人或受刑人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則等裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，以兼顧刑罰衡平原則（最高法院98年度臺抗字第697號、101年度臺抗字第223號裁定意旨參照）。而定應執行刑，為刑罰裁量之一，固得本於刑罰之功能及目的觀，考量上開限制加重及恤刑目的而得於宣告刑全部加總後略減其刑度。惟於檢察官單獨依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請定應執行刑，於此種定應執行刑時併同時減縮宣告刑總和，其本質仍屬以單一法官間接以事後書面裁定之方式，而實質更動前次複數法官基於直接審理原則並合議判決所得之刑罰裁量心證，而形同減刑，是本即應慎重其事、節制而行，而非謂於定應執行刑時均應一律減其宣告刑之總和，否則易致犯行越多越得併合輕罰，無異變相鼓勵被告或受刑人再犯其他犯罪之錯誤觀感，甚或多次更定後以致減刑幅度已超越一罪刑罰而等同該罪免罰，進而造成嚴重減損社會對司法信賴之憾事。是於定應執行刑時，應本於上開判決、裁定意旨所揭櫫之原則，以及考量被告或受刑人數次犯罪之罪質本身是否本含有多次重複再犯之可能，或被告或受刑人於後案再犯而於法院重新定應執行刑時，確實存有足資更減其刑之悛悔實據，而決定是否應基於恤刑目的而減縮宣告刑之總和。故就本案受刑人所犯之罪，其中附表編號1至10之罪，除編號5之罪外，餘俱屬施用毒品案件，具高度重複再犯之可能，犯行行為與時間亦具相當密接程度，手段均同，然因前開數次定應執行刑已享有多次恤刑利益，另編號第11之罪，與其餘10罪之間，其罪質、手段均不相同，且受刑人於犯編號第11之罪經警搜索糾正後，依然再犯附表其餘之罪，是從受刑人所犯附表之數罪中，其所反應之人格特性，尚實無何悛悔實據，自不宜僅因事後形式之書面裁定，而更動前次實質之刑罰裁量結果，故就本案受刑人所犯如附表所示1至11之罪，所處如附表1至11所載之刑，爰定如主文所示之應執行刑。末以上開附表編號1至編號20所示之刑，原得易科罰金，因與附表編號21之不得易科罰金他罪併合處罰結果而不得易科罰金，自無庸為易科折算標準之記載。又附表編號11所示併科罰金部分，既無刑法第51條第7款所謂宣告多數罰金之情形，即應併予執行，不發生定應執行刑之問題，均附此敘明。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國101年12月12日
刑事第十一庭法官劉熙聖以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國101年12月12日
書記官陳鈺甯附表┌─┬───┬─────┬─────┬───────────┬───────────┬──────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│最後事實審│確定判決│備註││號│││├─────┬─────┼─────┬─────┤││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──────┤││毒品危│有期徒刑5│99.2.23│本院99年度│99.11.23│本院99年度│99.12.13│編號1-3所示3││1│害防制│月││審簡字第││審簡字第││罪，於判決時│││條例│││3790號││3790號││曾定應執行刑│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤有期徒刑1年│││毒品危│有期徒刑5│99.3.30日│本院99年度│99.11.23│本院99年度│99.12.13│。││2│害防制│月│採尿時回溯│審簡字第││審簡字第││編號4-5所示2│││條例││96小時內之│3790號││3790號││罪，於判決時│││││某時許│││││曾定應執行刑│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤有期徒刑8月│││毒品危│有期徒刑5│99.3.30日│本院99年度│99.11.23│本院99年度│99.12.13│。││3│害防制│月│採尿時回溯│審簡字第││審簡字第││編號6-10所示│││條例││96小時內之│3790號││3790號││5罪，於判決│││││某時許│││││時曾定應執行│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤刑有期徒刑2││4│毒品危│有期徒刑6│99.8.10│本院100年│100.1.27│本院100年│100.3.1│年。│││害防制│月││度審簡字第││度審簡字第│││││條例│││68號││68號││編號1-10，曾│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤經本院101聲││5│偽造文│有期徒刑4│99.8.10│本院100年│100.1.27│本院100年│100.3.1│3714、3715號│││書│月││度審簡字第││度審簡字第││裁定定應執行││││││68號││68號││刑有期徒刑3│├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤年3月。││6│毒品危│有期徒刑6│99.1.20│本院99年度│100.2.14│本院99年度│100.3.7││││害防制│月││審簡字第││審簡字第│││││條例│││3791號││3791號│││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││7│毒品危│有期徒刑3│99.1月上旬│本院99年度│100.2.14│本院99年度│100.3.7││││害防制│月│某日│審簡字第││審簡字第│││││條例│││3791號││3791號│││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││8│毒品危│有期徒刑6│99.3.24│本院99年度│100.2.14│本院99年度│100.3.7││││害防制│月││審簡字第││審簡字第│││││條例│││3791號││3791號│││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││9│毒品危│有期徒刑6│99.3.24│本院99年度│100.2.14│本院99年度│100.3.7││││害防制│月││審簡字第││審簡字第│││││條例│││3791號││3791號│││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││10│毒品危│有期徒刑6│99.5.8日採│本院99年度│100.2.14│本院99年度│100.3.7││││害防制│月│尿時回溯96│審簡字第││審簡字第│││││條例││小時內之某│3791號││3791號│││││││時許││││││├─┼───┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┤││11│槍砲彈│有期徒刑3│98年12月間│本院99年度│100.3.31│本院99年度│100.6.2││││藥刀械│年2月，併│某日～│訴字第1689││訴字第1689│││││管制條│科罰金新臺│99年1月20│號││號│││││例│幣5萬元，│日│││││││││罰 金如易服 ││││││││││勞役，以新││││││││││臺幣1千元││││││││││折算1日。│││││││└─┴───┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴──────┘