裁判字號：臺灣高等法院107年上更二字第118號民事判決
裁判日期：民國108年09月11日
裁判案由：確認董事委任關係不存在
臺灣高等法院民事判決107年度上更二字第118號上訴人 莊焜明 訴訟代理人 莫詒文 律師
吳姎凌 律師複代理人 王博正 律師被上訴人台灣基督長老教會 馬偕 醫療財團法人（原名財團法人
臺灣基督長老教會馬偕紀念社會事業基金會）法定代理人 胡志彊 被上訴人 李文裕
郭 張麗鳳 陳文輝 劉伯恩 共同訴訟代理人 廖培穎 律師
朱應翔 律師被上訴人 黃春生
陳琇玲 羅龍斌 上八人共同訴訟代理人 潘玉蘭 律師
黃秀禎 律師上列當事人間請求確認董事委任關係不存在事件，上訴人對於中華民國103年5月9日臺灣臺北地方法院102年度訴字第2042號第一審判決提起上訴，經最高法院第2次發回更審，本院於108年8月21日言詞辯論終結，判決如下：
主文上訴駁回。
第二審及發回前第三審訴訟費用，由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人台灣基督長老教會馬偕醫療財團法人（下稱馬偕財團法人）法定代理人變更為胡志彊，有衛生福利部民國107年10月23日函可考（見本院卷第83頁），原法定代理人劉伯恩經本院107年度抗字第724號定暫時狀態假處分裁定禁止其於原審107年度訴字第919號事件確定終結前，行使馬偕財團法人第17屆董事及董事長職權，上開第919號事件猶在爭訟中，是 胡志疆 具狀聲明承受訴訟（見本院卷第121頁），核無不合。
二、上訴人主張：伊為馬偕財團法人第15屆董事長，於任期屆滿前之101年5月31日召開第19次董事會（下稱5月31日董事會），獲選第16屆董事，並被推選為董事長，詎第15屆董事 謝若蘭 、 蔡清波 、 黃連星 、 連奇方 及被上訴人陳琇玲、劉伯恩等（下稱謝若蘭等6人）無召集董事會權限，竟違反馬偕財團法人捐助及組織章程（下稱系爭章程）第11條、第12條規定之召集程序，於101年11月15日召開臨時董事會（下稱系爭臨時董事會），決議選聘被上訴人黃春生、李文裕、陳琇玲、劉伯恩、 郭張麗鳳 、陳文輝、羅龍斌（下稱黃春生等7人）為第16屆董事（另8名當選人與本件無涉），並推選黃春生為董事長。因5月31日董事會已選出第16屆董事，系爭臨時董事會決議已使董事人數超過系爭章程第6條所訂15人上限，顯然違法等。 爰求 為確認黃春生等7人、黃春生與馬偕財團法人第16屆董事、董事長委任關係不存在之判決。原審為上訴人敗訴之判決，上訴人不服，提起上訴，經最高法院發回更審，上訴聲明：㈠原判決廢棄。㈡確認黃春生等7人與馬偕財團法人第16屆董事委任關係不存在。㈢確認黃春生與馬偕財團法人第16屆董事長委任關係不存在。
三、被上訴人則以：5月31日董事會第16屆董事選舉候選人除台灣基督長老教會（下稱長老教會）總會及各中會所提名之15人（含黃春生等7人）外，董事會自行提名上訴人及 蔡維孝 、 黃通顯 、 莊嘉信 （下稱上訴人等4人）為董事候選人，選出含上訴人等4人共12人為第16屆董事，係違反系爭章程第6條、醫療法第44條及民法第63條之強制規定，當然無效；謝若蘭等6人召開系爭臨時董事會及所為決議，符合系爭章程第6條及第11條規定，自屬有效。況第16屆董事、董事長任期已於104年11月14日終止，由第17屆董事、董事長就任，故上訴人已無確認訴之利益等語，資為抗辯。被上訴人之答辯聲明：上訴駁回。
四、查上訴人原任馬偕財團法人第15屆董事及董事長，嗣召開5月31日董事會，選任上訴人等4人，及連奇方、 王怡方 、 蘇茂仁 、 詹俊裕 、 林坤麟 、 蔡國明 、謝若蘭、 柯雅芳 等12人為第16屆董事，另第15屆董事謝若蘭等6人召開系爭臨時董事會，改選黃春生等7人及王怡方、林坤麟、柯雅芳、連奇方、詹俊裕、蔡國明、謝若蘭、蘇茂仁等為第16屆董事，並選任黃春生為董事長等情，有系爭臨時董事會記錄、出席簽到表、5月31日董事會會議記錄摘錄、法人登記證書、切結書及離職書等為憑（見原審卷第8至14、17、87、91頁），且為兩造所不爭（見本院卷第418頁），可信為真。
五、上訴人主張馬偕財團法人之5月31日董事會已選出第16屆董事，並選伊為第16屆董事長，在法院宣告選任董事無效前仍有效力，系爭臨時董事會重複選舉，又未通知伊開會，且提出之董事候選人未經七星、臺北、東部、新竹等4中會同意，違反系爭章程第11條、第6條規定，均屬無效，黃春生等7人未合法取得董事或董事長身分，故委任關係不存在等；為被上訴人所否認，並以前詞置辯。經查：
㈠按法律關係之存在與否不明確，致原告在私法上之地位有受
侵害之危險，而此危險得以對於被告之確認判決除去者，即得依民事訴訟法第247條規定，提起確認之訴。又確認法律關係存在或不存在之訴，固以確認現在之法律關係為限，然過去之法律關係，如因遞延或持續至今尚存續，其存否不明致原告在私法上地位有受侵害危險，此危險得以判決除去者，仍有即受確認判決之法律上利益，非不得對之提起確認之訴，以貫徹確認之訴預防及解決紛爭之功能。上訴人原為馬偕財團法人第15屆董事及董事長，召集5月31日董事會，獲選為第16屆董事及董事長，而謝若蘭等6人另召集系爭臨時董事會，選任黃春生等7人為第16屆董事，黃春生為董事長，雖第16屆董事、董事長任期已經終止，然兩造各自主張5月31日董事會、系爭臨時董事會合法有效，第16屆董事、董事長應依何次會議產生，不僅影響上訴人關於第16屆董事及董事長之權利義務，且遞延影響被上訴人嗣後選任第17屆董事與董事長等各項權利義務，故上訴人就本件訴訟有確認訴之利益。
㈡系爭章程第6條規定：「本會置董事15名由長老教會七星、
台北、東部、新竹等中會信徒中產生（其中總會提2名，8名應由七星、台北、東部、新竹等4中會各自提2名，5名則經七星、台北、東部、新竹等4中會協議由從事醫療經驗人員或基督徒社會賢達人士中提名）。董事須有至少3分之1具有目的事業專門知識。下屆董事依上述原則選聘之，並由原任董事長召開董事會，推選新任董事長，由新任董事長依法報請主管機關核備」，有系爭章程可稽（見原審卷第15頁）。是馬偕財團法人之組織係設置董事15名，由總會、4中會提名董事候選人選任之。雖上訴人以第15屆董事長身分召開5月31日董事會，並選任上訴人等4人及連奇方、王怡方、蘇茂仁、詹俊裕、林坤麟、蔡國明、謝若蘭、柯雅芳等共12人為第16屆董事，然行政院衛生福利部指稱該次會議改選後之第16屆董事，其中上訴人等4人非系爭章程第6條所選派之董事名單，該4名董事前立下辭職書，表明非經總會 銓衡 委任，不再擔任下屆董事，故馬偕財團法人該次改選第16屆董事不符章程規定，有101年6月6日衛署醫字第1010011979號函可稽（見原審卷第104至105頁），是上訴人等4人因非經長老教會總會、4中會依系爭章程第6條規定所提名之董事侯選人，則5月31日董事會決議選任上訴人等4人為第16屆董事之行為，自因違反系爭章程第6條規定而無效。
㈢財團董事，有違反捐助章程之行為時，法院得因主管機關、
檢察官或利害關係人之聲請，宣告其行為為無效。民法第64條定有明文。本件長老教會總會、北部大會及七星、台北、東部、新竹各中會前以利害關係人身分主張上訴人及蔡維孝等8人經5月31日董事會決議選任為第16屆董事，因違反系爭章程第6條之提名規定，依民法第64條規定向臺北地院提起宣告董事選舉無效等訴訟，經該院於107年3月9日以106年度訴字第235號民事判決宣告上訴人等5月31日董事會所為第16屆董事選舉行為無效，上訴人不服，提起上訴，經本院於108年1月9日以107年度上字第587號判決駁回上訴，復經最高法院於108年6月13日以108年度台上字第1153號裁定駁回上訴確定，有上開裁判書可稽（見本院卷第317至344、399至405頁），且為兩造所不爭（見本院卷第418頁），足見5月31日董事會所為董事及董事長之選任決議確屬無效。
㈣財團法人與屬營利社團法人之公司雖有本質上之差異，但就
董事（或董事會）係執行法人業務並對外代表法人而言，兩者並無不同。準此，公司法第195條第2項本文「董事任期屆滿而不及改選時，延長其執行職務至改選董事就任時為止」之規定，於前述情形，應得類推適用（最高法院98年度台上字第2350號判決要旨參照）。上訴人等於5月31日董事會所為第16屆董事選舉行為既經法院宣告無效，而民法總則及系爭章程對董事任期屆滿而無新任董事接任時，原董事是否即當然喪失董事資格，並未設有相關補救程序，若馬偕財團法人因此發生運作困難，甚至陷於停頓，當非訂立系爭章程之本意，故解釋上應由第15屆董事另行開會選出董事，以便馬偕財團法人董事會執行職務。又系爭章程第11條規定「董事會每年召開定期會議2次，董事長認為必要或超過3分之1以上之董事請求時得召開臨時會議。」（見原審卷第16頁），系爭臨時董事會由謝若蘭等6人請求召開，有系爭臨時董事會紀錄及開會通知可佐（見原審卷第8、38頁），是系爭臨時董事會之召開符合系爭章程第11條之規定至明。雖上訴人主張需有超過3分之1之董事向董事長請求後始能召集臨時董事會議，系爭臨時董事會通知書未通知伊，違反系爭章程第11條規定云云。惟系爭章程第11條規定以董事長認為必要時，或超過3分之1董事請求召開時，即得召集臨時董事會議，並無必須董事向董事長請求後始能召集臨時董事會之規定，而臺北地院於101年11月5日以101年度全字第2363號裁定禁止上訴人等行使馬偕財團法人第15屆董事、董事長職權，並由該院於101年11月7日以北院木101司執全玄字第1088號執行命令命上訴人應依裁定主文履行，有裁定及執行命令足憑（見原審卷第25至34、108至109頁），是上訴人既經臺北地院裁定禁止行使馬偕財團法人第15屆董事、董事長職權，馬偕財團法人未通知上訴人召集系爭臨時董事會之事，難認有違法之處，故上訴人所辯，並不足取。
㈤長老教會東部、七星、台北、新竹等4個中會於101年4月9日
各提名2人共8名董事候選人（即謝若蘭、李文裕、王怡方、劉伯恩、羅龍斌、張麗鳳、詹俊裕、林坤麟），並共同協議自從事醫療經驗人員或基督徒社會賢達人士中再提名5人董事候選人（即連奇方、蘇茂仁、黃春生、蔡國明、陳文輝），而總會則提名2人（陳琇玲、柯雅芳），總計15名董事候選人，有長老教會第57屆總會銓衡委員會101年4月9日第1次會議紀錄可稽（見原審卷第99至100頁），經總會常置委員會101年5月1日第57屆第1次會議確認（同上卷第101至102頁），長老教會總會於101年5月2日將會議結論函知馬偕財團法人及全體被提名人（同上卷第103頁），是上述15人董事候選人（包括黃春生等7人）合於系爭章程第6條之提名程序，第15屆董事會就前述名單進行選聘（表決）第16屆董事，合於章程所定程序；嗣謝若蘭等6人於101年11月7日寄發開會通知，定於101年11月15日召開系爭臨時董事會，101年11月15日第15屆董事出席者為謝若蘭等6人及 廖勳 、王怡方、 鄭葦舟 等9人，由謝若蘭擔任會議主席，選舉黃春生等7人及王怡方、林坤麟、柯雅芳、連奇方、詹俊裕、蔡國明、謝若蘭、蘇茂仁等15人為第16屆董事，有會議紀錄可稽（同上卷第8至11頁），可見黃春生等7名董事係依系爭章程第6條程序規定選聘（表決）之董事及董事長，合於上開規定。
㈥系爭臨時董事會所為第16屆董事選舉既無不法，其推選黃春
生為董事長，亦無違法可言，則上訴人主張系爭臨時董事會決議，選舉黃春生等7人為第16屆董事，再推選黃春生為董事長，違反系爭章程第6條及第11條，其等與馬偕財團法人之第16屆董事、董事長委任關係不存在云云，即無可採。
六、綜上所述，上訴人請求確認黃春生等7人與馬偕財團法人第16屆董事委任關係不存在，暨黃春生與馬偕財團法人第16屆董事長委任關係不存在，均無理由，應予駁回。原審為上訴人敗訴之判決，理由雖有不同，然結論並無二致，仍應維持，上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁回。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列，併此敘明。
八、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第2項、第78條，判決如主文。
中華民國108年9月11日
民事第十九庭
審判長法官魏麗娟
法官陳慧萍法官潘進柳正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。
中華民國108年9月12日
書記官廖婷璇附註：
民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）：
對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其他法定代理人具有律師資格者，不在此限。
上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。