裁判字號：臺灣新北地方法院106年訴字第1010號刑事判決
裁判日期：民國107年04月26日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣新北地方法院刑事判決106年度訴字第1010號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告曹傑指定辯護人本院公設辯護人彭宏東上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
6年度偵字第21834號），本院判決如下：
主文曹傑犯販賣第三級毒品未遂罪，累犯，處有期徒刑貳年肆月，扣案如附表各編號所示之物均沒收。
事實
一、曹傑明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺均為毒品危害防制條例第2條第2項第3款明定之第三級毒品，未經許可，不得非法販賣、持有，竟仍意圖營利，基於販賣第三級毒品之犯意，先於民國106年7月18日上午7時3分許，在新北市○○區○○街○○號3樓住處，使用其所有行動電話，進入通訊軟體微信（Wechat）某聊天群組，以「我靠的是品質和效率」之暱稱，刊登「我有屌香農的悠閒煙，還有特調極品咖啡，再加上又甜又硬的糖果，保證絕對有效」之販賣毒品訊息，招攬不特定人與之交易，嗣經警員實施網路巡邏發現上開訊息，遂於同日下午5時29分許，透過微信佯向與曹傑洽購毒品，雙方並約定以新臺幣（下同）4,500元之價格，購買含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺成分之咖啡包
4包、第三級毒品愷他命2包。 曹傑旋 於同日下午6時許，至新北市○○區○○路0段000號前，以2,400元之代價，向姓名、年籍不詳，綽號「千尋」之成年男子購得如附表編號2所示含第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之咖啡包3包、編號3所示含第三級毒品4-甲基甲基卡西酮及5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺成分之咖啡包2包，連同其於106年7月16日、17日間在新北市○○區○○路某處，以1,000元代價，向姓名、年籍不詳，綽號「傑尼司」之成年人購得之如附表編號1所示之愷他命1包，持赴約定地點，因與約定之毒品數量不同，擬到場後再向買家另行洽談以該等毒品代替原約定咖啡包4包、愷他命2包交易。嗣於同日下午7時許，曹傑到場後，指示喬裝買家之員警輾轉至正義北路186號前，於交付其中咖啡包4包時，為警員表明身分，當場查獲而未至既遂，並為警搜索後扣得如附表編號1至3所示之毒品（數量、重量及成分詳如各編號所示）、如附表編號4所示之供其使用微信通訊軟體刊登販毒訊息之行動電話1具，而悉全情。
二、案經新北市政府警察局新莊分局報告報告臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。查本判決所引用具傳聞性質之各項證據資料，經本院於審判期日依法踐行調查證據程序，檢察官、被告曹傑及辯護人就上開證據之證據能力均未爭執，於言詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌上開證據作成時之情狀，並無違法或不當等情形，且與本案相關之待證事實具有關聯性，認為以之作為本案之證據亦屬適當，爰依前揭規定，認均應有證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑事證：上開犯行，業據被告於警詢、偵訊及本院審理中坦承不諱（偵卷第13至19、71至73頁、院卷第153頁），核與證人即查獲員警 李知曄 及 許富傑 於偵訊中之證述（偵卷第121至123頁）相符，此外，並有對話譯文一覽表1份（偵卷第23、24頁）、行動電話螢幕畫面擷取照片9張（偵卷第53至58頁）、現場蒐證照片4張（偵卷第59、60頁）、扣押物照片10張（偵卷第61至66頁）在卷可稽，復有如附表各編號所示之物扣案足證。而扣案如附表編號1至3所示之物經送驗後，其中如附表編號1所示之白色晶體1包，檢出第三級毒品愷他命成分；如附表編號2所示之咖啡包3包，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分；如附表編號3所示之咖啡包2包，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺成分等情，另有臺北榮民總醫院毒品成分鑑定書㈠㈡各1份（偵卷第97、99頁）附卷可參，足認被告之任意性自白與事實相符，得以採信。按販賣毒品係違法行為，非可公然為之，且其法定刑責甚高，販賣者若無利可圖，絕無甘冒被供出來源或被檢警查緝法辦之風險，而平價或低價甚或無利益販賣毒品之理，衡以本案被告於網路招攬不特定人交易毒品，買受人自非被告之至親，被告更無為此鋌而走險之必要。參以被告於偵訊及本院審理中供承其最初係以1,00
0元之代價取得如附表編號1所示之第三級毒品愷他命1包；以2,400元之代價取得如附表編號2、3所示含第三級毒品之咖啡包5包，並擬以4,500元賣出，每包約可賺100至
200元等語明確（偵卷第72、院卷第153頁），是被告有從中賺取買賣價差而販賣第三級毒品以營利之意圖無訛。從而，被告上開犯行事證已明，洵堪認定。
二、論罪科刑：㈠罪名：
按刑事偵查技術上所謂「釣魚偵查」，係指對原已犯罪或具有犯罪故意之人，以設計引誘方式，使其暴露犯罪事證，而加以逮捕或偵辦，此純屬偵查犯罪技巧範疇，並未違反憲法對基本人權之保障，且於公共利益維護有其必要性。警方為辦案自稱毒品買家，佯稱購買而將販賣毒品者誘出，以求人贓俱獲加以逮捕，並無實際買受之真意，事實上亦不能真正完成買賣，僅能論以販賣未遂。是被告有意販賣含第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺等成分之毒品，遭警誘出而未實際完成交易，所為係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。被告販賣前意圖販賣而持有第三級毒品之低度行為，為販賣之高度行為所吸收，不另論罪（最高法院101年度第10次刑事庭會議決議意旨參照）。
㈡刑之加重減輕事由：
⒈刑法第47條第1項（累犯）：
被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以103年簡字2212號判決處有期徒刑4月確定（下稱第1案）；又因違反毒品危害防制條例案件，經本院以103年度審簡字第1534號判決處有期徒刑5月確定（下稱第2案）；復因違反毒品危害防制條例案件，經本院以104年度訴字第122號判決處有期徒刑10月、3月確定（下稱第3案）；另因違反毒品危害防制條例案件，經本院以104年度審訴字第
643號判決判處有期徒刑7月確定（下稱第4案）。上開第2至4案之罪刑，經本院以105年度聲字第314號裁定應執行刑為有期徒刑1年7月確定，與第1案之罪刑接續執行，於105年7月9日縮刑期滿執行完畢乙節，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可參，其於受有期徒刑之執行完畢後，5年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
⒉刑法第25條第2項（未遂犯）：
被告已著手於販賣第三級毒品行為之實行，然因喬裝為買家之員警並無購毒真意，致被告之販賣行為因此不遂，故為未遂犯，爰就該犯行，依刑法第25條第2項規定減輕其刑。
⒊毒品危害防制條例第17條第2項：
按毒品危害防制條例第17條第2項規定：犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑。依其立法理由係為使刑事案件儘速確定，鼓勵被告認罪，並節省司法資源而設。此所謂「自白」，係指被告坦承有上述罪名構成要件之行為者而言（最高法院101年度台上字第6091號判決意旨參照）。查被告就其所犯販賣第三級毒品未遂犯行，於偵查及本院審理中均自白不諱，業如前述，合於前開規定減輕其刑之要件，自應予以減輕其刑。
⒋被告就所犯販賣第三級毒品未遂犯行，有上開刑之加重減
輕事由，應依刑法第70條、第71條第1項之規定，先加後遞減其刑。
㈢量刑審酌：
本院審酌被告正值青壯之年，不思以正途獲取所需，明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-異丙基色胺均為毒品危害防制條例所定之第三級毒品，對人體戕害甚重，竟販賣予他人，所為不僅危害國民身心健康，亦嚴重影響社會風氣，並致難以杜絕毒品買賣交易之風，至為不該。惟念其犯後始終坦承犯行，態度尚可，其販入而持有毒品至為警查獲之時間較短，復因未及售出即遭查獲，所生實害較低，兼衡其犯罪動機、目的、手段、素行、販售及持有毒品數量暨犯罪所得，暨其自稱為高中畢業、家境勉持等一切情狀（偵卷第13頁），量處如主文所示之刑，以示懲儆。
㈣沒收：
⒈第三級毒品：
按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之；此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品而未構成刑事犯罪者而言；倘屬相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍；如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之規定而為沒收，始為適法（最高法院98年度台上字第2889號、99年度台上字第2733號判決意旨參照）。經查，扣案如附表編號1至3所示之物，均檢驗出第三級毒品成分，係被告犯本案販賣第三級毒品未遂罪，所持之以販賣之毒品，依上開說明，均為違禁物，應依刑法第38條第1項規定宣告沒收，裝盛上開毒品之包裝袋，因與其內之毒品難以析離，且無析離之必要，應視同毒品，併與第三級毒品宣告沒收，又送驗耗損部分之毒品因已滅失，爰不另宣告沒收。
⒉供犯罪所用之物：
扣案如附表編號4所示之行動電話1具，為被告所有，供其犯本案犯行所用之物乙情，業據被告供述明確，並有前開行動電話螢幕畫面擷取照片可佐，應依毒品危害防制條例第19條第1項之規定，宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第6項、第3項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條、第25條第2項、第47條第1項、第38條第1項，判決如主文。
本案經檢察官張君如偵查起訴，由檢察官彭毓婷到庭執行公訴。
中華民國107年4月26日
刑事第二庭審判長法官王綽光
法官洪珮婷法官王榆富以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中華民國107年4月26日
書記官黃毓琪附表：
┌──┬─────────┬──────────────┐│編號│扣押物名稱│成分、重量│├──┼─────────┼──────────────┤│1│白色晶體1包│‧檢出第三級毒品愷他命成分。││││‧毛重：0.6903公克；淨重：0.││││4680公克，驗餘淨重：0.4659││││公克。││││‧含包裝袋。││││‧扣押物品目錄表記載為「愷他││││命1包」。│├──┼─────────┼──────────────┤│2│咖啡包3包（西雅圖│‧檢出第三級毒品4-甲基甲基卡│││極品咖啡-即品拿鐵│西酮成分。│││包裝袋）│‧總毛重：69.8645公克；總淨││││重：64.3050公克，驗餘總淨││││重：64.0544公克。││││‧均含包裝袋。││││‧扣押物品目錄表與編號3合併││││記載為「毒品咖啡包5包」。│├──┼─────────┼──────────────┤│3│咖啡包2包（伯朗咖│‧檢出第三級毒品4-甲基甲基卡│││啡藍山風味包裝袋）│西酮、5-甲氧基-N-甲基-N-││││異丙基色胺成分。││││‧總毛重：14.5229公克；總淨││││重：12.7987公克，驗餘總淨││││重：12.5470公克。││││‧均含包裝袋。││││‧扣押物品目錄表與編號2合併││││記載為「毒品咖啡包5包」。│├──┼─────────┼──────────────┤│4│行動電話1具│‧無SIM卡│└──┴─────────┴──────────────┘附錄本案論罪科刑法條全文：
◎毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。