竹北簡易庭(含竹東)98年度竹東簡字第148號民事判決

臺灣新竹地方法院民事簡易判決　　　98年度竹東簡字第148號
原　　　告　甲○○
訴訟代理人　 陳恩民 律師
複代理人　　 魏翠亭 律師
被　　　告　丁○○○
兼前列二人
共同訴訟代
理人　　　　丙○○
上列當事人間請求返還土地等事件，本院於民國98年12月9日言
詞辯論終結，判決如下：
主文
一、被告丙○○應將坐落新竹縣○○鄉○○段中坑小段第三三之
二地號土地上，如新竹縣竹東地政事務所民國九十八年十月
七日複丈日期土地複丈成果圖（下稱：附圖）所示A部分面
積六平方公尺之地上花木剷除，B部分面積八十三平方公尺
之菜園剷除，將上開土地返還予原告。並自民國九十三年八
月四日起至拆除前述地上物交還土地之日止，按年給付原告
新台幣肆佰陸拾叁元。
二、被告丙○○、乙○○、丁○○○應將坐落新竹縣○○鄉○○
段中坑小段第三三之二地號土地上，如附圖所示C部分面積
六十一平方公尺之地上鋼架拆除，被告丙○○並應將鋼架下
方菜園剷除，D部分面積十二平方公尺之雞舍拆除，將上開
土地返還予原告。並自民國九十三年八月四日起至拆除前述
地上物交還土地之日止，按年給付原告新台幣叁佰捌拾元。
三、被告乙○○應自九十八年七月二十一日起至不再通行如本院
97年度簡上字第52號民事判決宣示附圖方案（三）所示B部
分道路之日止，按年給付原告新台幣陸佰貳拾玖元。
四、原告其餘之訴駁回。
五、訴訟費用由被告負擔。
六、本判決第一項、第二項、第三得假執行。
七、原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告訴之聲明：
（一）被告丙○○、乙○○等應將坐落新竹縣○○鄉○○段中坑
小段第33-2地號土地內，如附圖所示A部分面積6平方公尺
之地上花木剷除，B部分面積83平方公尺之菜園剷除，將
上開土地全部返還原告。並自民國93年8月4日起至將上開
土地返還原告之日止，按年給付原告新台幣（下同）463
元。
（二）被告丙○○、乙○○、丁○○○等應將坐落新竹縣○○鄉
○○段中坑小段第33-2號土地內，如附圖所示C部分面積
61平方公尺之地上鋼架拆除及菜園剷除，D部分面積12平
方公尺之雞舍拆除，將上開土地全部返還原告。並自93年
8月4日起至將上開土地返還原告之日止，按年給付原告38
0元。
（三）被告乙○○應自98年7月21日起按年給付原告629元正。
（四）訴訟費用由被告等負擔。
（五）請准予提供擔保宣告假執行。
二、事實摘要：
（一）原告主張：
１、緣系爭坐落新竹縣○○鄉○○段中坑小段第33-2地號土地
（下稱系爭土地）係原告所有，此有卷附土地登記謄本可
稽。原告與被告乙○○間前因確認通行權存在事件，經本
院另案97年度簡上字第52號判決，確認被告乙○○就原告
所有之系爭土地上，如該判決附圖方案（三）所示B部分
面積121平方公尺有通行權存在，並於98年7月20日由被告
乙○○聲請本院會同竹東地政事務所測量員至現場測量上
開B部分土地之強制執行。
２、又於當日強制執行鑑測時，原告才發現被告等所有之花圃
、菜園、架設之鋼架，及雞舍等已占用到原告所有之系爭
土地。惟被告等並未經過原告之同意，亦未具任何正當權
源，竟擅自占有使用系爭土地，顯屬無權占有。而本件經
本院函囑竹東地政事務所測量之結果，如附圖所示A部分
面積6平方公尺之花圃及B部分面積83平方公尺之菜園係由
被告丙○○及乙○○使用。至於C部分面積6l平方公尺之
鋼架及D部分面積12平方公尺之雞舍，則早在被告等之被
繼承人 彭雲茂 生前即已占有使用，彭雲茂於96年10月間死
亡後，上開鋼架及雞舍則由被告等三人共同繼承並繼續占
有使用土地，爰依民法第767條前段之規定請求被告等將
占用土地之地上物拆除，並將占用之土地返還與原告。
３、再被告等無權占有使用系爭土地，獲有相當於租金之利益
，故原告自得請求被告等給付自原告起訴時回溯五年內開
始計算，至被告返還系爭土地之日止，依照系爭土地申報
地價年息百分之五計算之不當得利（計算式：訴之聲明第
一項部分：89平方公尺x104元x5%＝463元；訴之聲明第
二項部分：73平方公尺x104元x5%＝380元）。
４、此外，依據民法第787條第2項規定：「前項情形，有通行
權人應於通行必要之範圍內，擇其周圍地損害最少之處所
及方法為之，對於通行地因此所受之損害，並應支付償金
」。而本件被告乙○○係於98年7月20日聲請本院民事執
行處到現場強制執行，將本院97年度簡上字第52號判決，
確認被告乙○○就原告所有之系爭土地上，如該判決附圖
方案（三）所示B部分面積12l平方公尺範圍之土地鑑測執
行完畢，則原告自得依民法第787條第2項之規定，請求被
告乙○○自98年7月21日起，按年給付原告依照土地申報
地價年息百分之五計算之償金（計算式：121平方公尺x10
4元x5%＝629元）。
（二）被告則以：
１、被告乙○○、丙○○之父親彭雲茂於40年前蓋房子時，因
地形不整，而向系爭土地之老地主 范光火 購買土地，然因
土地面積未達當時法令之分割要求，因而未分割登記，然
有彭雲茂種植之水梨樹及請人在土地外圍興建之擋土牆坡
崁為證。若被告等之被繼承人彭雲茂未取得上開土地，原
地主為何會同意被告父親越界種植果樹及施作坡崁。
２、系爭土地經多次轉售，目前之地主為原告，因被告住家所
在土地與原告所有系爭土地相鄰，進出皆需經由位於系爭
土地上之既成道路，但原告時常刁難被告，例如96年10月
5日因颱風將樹吹倒路中，而被告乙○○、丙○○之父親
於同年10月8日往生，因家中辦喪事之需要，而修剪樹枝
，竟遭原告於97年4月11日提告請求損害賠償60萬元，被
告為息事，遂賠償原告5,500元而和解。之後，又因原告
所種植樹木擋住被告等通行之道路，為了安全，被告修剪
花圍，原告竟出言恐嚇。
３、嗣被告乙○○向本院起訴請求確認通行權存在，一、二審
皆判決被告勝訴，但原告還是不准被告修復損害之道路，
被告才聲請強制執行。
三、程序部分：
按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之
基礎事實同一、不甚礙被告之防禦及訴訟之終結者，不在此
限；被告於訴之變更或追加無異議，而為本案之言詞辯論者
，視為同意變更或追加，此為民事訴訟法第255條第1項第2
款、第7款及第2項定有明文。本件原告起訴時主張系爭坐落
於新竹縣○○鄉○○段中坑小段33-2地號土地為其所有，遭
被告等無權在系爭土地上設置菜園，越界面積約為150平方
公尺，依民法第767條規定，請求被告乙○○、丙○○拆除
占用系爭土地之地上物，並返還所占用之土地予原告，且應
賠償相當於租金之不當得利。嗣於訴訟進行中，經本院前往
現場履勘，並囑託新竹縣竹東地政事務所測量被告所有花圃
、菜園、鋼架，及雞舍等建物占用原告所有系爭土地之面積
，並製成複丈成果圖後，原告乃於98年10月26日以書狀，變
更訴之聲明第一項為「被告乙○○、丙○○應將坐落系爭土
地內，如竹東地政事務所土地複丈成果圖所示A部分面積6平
方公尺之地上花木剷除，B部分面積83平方公尺之菜園剷除
，C部分面積6l平方公尺之地上鋼架拆除及菜園剷除，D部分
面積12平方公尺之雞舍拆除，並將土開土地全部返還原告」
，嗣因被告乙○○、丙○○於98年11月18日本院調解程序時
表示如附圖所示A部分花圃及B部分菜園係由被告丙○○及乙
○○使用，至於C部分之鋼架及D部分之雞舍，則為其等之被
繼承人彭雲茂於生前即已占有使用，彭雲茂死亡後，上開鋼
架及雞舍則由被告等三人共同繼承並繼續占有使用土地等語
，原告遂當庭追加丁○○○為被告，並於98年12月10日以辯
論意旨狀變更訴之聲明第一項、第二項為「被告丙○○、乙
○○等應將坐落新竹縣○○鄉○○段中坑小段第33-2號土地
內，如附圖所示A部分面積6平方公尺之地上花木剷除，B部
分面積83平方公尺之菜園剷除，將上開土地全部返還原告。
並自民國93年8月4日起至將上開土地返還原告之日止，按年
給付原告463元」、「被告丙○○、乙○○、丁○○○等應
將坐落新竹縣○○鄉○○段中坑小段第33-2號土地內，如附
圖所示C部分面積61平方公尺之地上鋼架拆除及菜園剷除，
D部分面積12平方公尺之雞舍拆除，將上開土地全部返還原
告。並自93年8月4日起至將上開土地返還原告之日止，按年
給付原告380元」。經核原告所陳述者，均為被告等設置花
圃、菜園、鋼架，及雞舍占用原告所有系爭土地之事實，其
原提出之證據資料仍得相互援用，應認其請求之基礎事實同
一，要無另行調查證據之需，自無礙被告之防禦及本件訴訟
終結，且被告對於原告所為之訴之追加均無異議，而為本案
之言詞辯論，揆之前開規定，應視為同意原告所為訴之追加
，合先敘明。
四、法院之判斷：
細繹兩造攻防內容，本件之主要爭點應為：（一）原告主張
被告等無權占有其所有之系爭土地，因而請求被告等拆除所
有之花圃、菜園、鋼架，及雞舍，返還占用之土地，是否有
理由？（二）原告是否得向被告等請求返還相當於租金之不
當得利？數額為何？（三）原告主張被告乙○○通行原告所
有系爭土地應支付償金，是否有理由？如有理由，被告乙○
○應支付之償金數額為何？析述如下：
（一）原告主張被告等無權占有其所有之系爭土地，因而請求被
告等拆除設置之花圃、菜園、鋼架，及雞舍，返還占用之
土地，是否有理由？
１、本件原告主張系爭坐落新竹縣○○鄉○○段中坑小段33-2
地號土地為其所有，業據原告提出土地登記謄本為憑，又
原告主張被告所有花圃、菜園、鋼架，及雞舍，占用原告
所有系爭土地，為被告所不否認，並經本院會同兩造、新
竹縣竹東地政事務所人員至現場勘驗，見原告在其所有系
爭土地上種植柑橘樹，現場通往被告所有同小段49-9地號
土地之水泥道路已經修復鋪設完畢，被告目前在道路兩旁
下方種有水梨樹，上方則種有韭菜、小白菜等，上方搭有
棚架，在棚架前方則蓋有二間石綿瓦房作為雞舍，此有本
院98年10月7日勘驗筆錄附卷可稽。參之新竹縣竹東地政
事務受本院囑託具體測繪被告所有棚架、石綿瓦房、菜園
，及種植水梨等範圍坐落在原告所有系爭土地之位置及面
積，經新竹縣竹東地政事務所於98年10月21日以東地所測
允字第0980005195號函回覆，並有如附件所示該所98年9
月11日收件東測字第2116號複丈成果圖一紙附卷為憑，觀
之該複丈成果圖所示，被告所有花圃、菜園、鋼架，及雞
舍確實分別占用原告所有系爭土地如附圖所示之A、B、C
、D部分，面積分別為6、83、61、12平方公尺，足見原告
上開主張，要非無據。
２、至被告雖辯稱其等所使用之上開土地，早經其等之被繼承
人彭雲茂於40年前向系爭土地之老地主范光火購得，僅因
土地面積未達當時法令之分割要求，因而未分割登記，故
就所占用系爭土地部分應屬有權占有，而非無權占有乙節
。惟經本院依職權向新竹縣竹東地政事務所調閱系爭土地
自總登記以來迄今之登記資料，可知系爭土地於40年前之
所有人為 范光海 而非范光火，則被告等之被繼承人彭雲茂
是否曾合法購得占用土地部分之所有權，已非無疑。參以
被告聲請傳訊先前施作系爭土地上坎崁工程之證人戊○○
亦於本院98年12月9日言詞辯論期日到庭結證：「（問：
是否認識兩造？）答：認識。」、「（問：你是否有幫彭
家土地做駁崁？時間是否記得？）答：是。好幾十年了。
」、「（問：當時是彭家何人請你施作？）答：被告父親
。」、「（問：當時施作駁崁時，土地上面是否已蓋房子
？）答：沒有。」、「（問：當時駁崁土地上下處做何利
用？）答：我不知道。我沒印象。」、「（問：當時作駁
崁的位置是何人指出？）答：被告父親。」、「（問：施
作駁崁時，是否知道駁崁下面的地主為何人？）答：范光
火。」、「（問：范光火當時有無在駁崁下面土地作任何
利用？）答：不記得。」、「（問：你施作駁崁時，范光
火有無與你聊天？）答：沒有。」、「（問：地主是范光
火還是范光海？）答：以前是范光火的兄弟范光海當家是
地主，是范光火耕種。」、「（問：你施作駁崁時有無看
到范光火來？）答：沒有。」、「（問：是否記得施作駁
崁有多久？）答：10幾天。」、「（問：施作駁崁的錢何
人支付？）答：被告父親。」、「（問：你在施作駁崁時
，被告土地有無種植水梨樹？）答：是在駁崁上面種植。
」、「（問：駁崁做好後，你有無再去被告家？）答：沒
有。」、「（問：被告父親請你施作駁崁時，有無跟你說
駁崁的土地是何人的？）答：沒有。」等語（詳本院98年
12月9日言詞辯論筆錄），只能證明證人當時確應被告等
之被繼承人彭雲茂之僱請於系爭土地上施作坡崁，但並無
法證明彭雲茂於斯時有取得占用土地之所有權或曾經取得
當時地主之同意利用該部分土地。況縱認訴外人范光火曾
將被告等所占用之土地出賣與被告等之被繼承人彭雲茂，
惟基於債之相對性原則，其等亦僅得以該買賣契約對抗出
賣人范光火，而不能以之對抗非為契約當事人之原告。況
原告亦非直接向范光火購買系爭土地，則原告得否知悉原
地主與被告之被繼承人彭雲茂間就被告利用系爭土地有何
具體約定，亦非無疑，是被告上開所辯，難認係其得予對
於原告主張有權占用系爭土地之正當事由。故在被告未能
舉證證明其等對原告就系爭土地有何占有之正當權源之情
況下，被告等所有之花圃、菜園、鋼架，及雞舍無權占用
系爭土地乙節，應可認定。
３、按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之
，對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條定
有明文。經查，系爭土地為原告所有，被告等未能證明所
有之花圃、菜園、鋼架，及雞舍係基於正當權源而占有系
爭土地，已如前所述，則原告本於其為系爭土地所有權人
之地位，依前開法條規定，訴請被告丙○○將如附圖所示
A部分之地上花木剷除、B部分之菜園剷除，另訴請被告丙
○○、乙○○、丁○○○將如附圖所示C部分之地上鋼架
拆除，被告丙○○將鋼架下方菜園剷除，及被告丙○○、
乙○○、丁○○○將D部分之雞舍拆除，並將占用之Ａ、
Ｂ、C、D部分土地返還予原告，洵屬正當，應予准許。
（二）原告是否得向被告等請求返還相當於租金之不當得利？數
額為何？
１、按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其
利益，民法第179條前段定有明文。次按無權占有他人之
房屋或土地，可獲得相當於租金之利益，此為社會通常之
觀念，最高法院61年度臺上字第1695號判例亦著有明文。
２、本件原告主張被告占用其所有系爭土地，故應給付相當於
租金之不當得利等情，業經本院囑託新竹縣竹東地政事務
所到場鑑測，據該所測繪複丈成果圖所示，被告丙○○所
使用之花圃、菜園確實分別占用原告所有系爭土地如附圖
所示之A部分（6平方公尺）、B部分（83平方公尺），面
積合計89平方公尺，而由被告丙○○、乙○○、丁○○○
共同繼承之鋼架、雞舍則分別占用原告所有系爭土地如附
圖所示之C部分（61平方公尺）、D部分（12平方公尺），
面積合計73平方公尺，且為被告對此情所不爭執，則被告
既不爭執其所有之上開地上物，確實自數十年前起迄今，
無權占用原告所有系爭土地，揆之上開最高法院之判例意
旨，被告自應給付原告相當於租金之利益。
３、又本件被告無權占有系爭土地，既獲有相當於租金之不當
得利，則原告依民法179條規定，請求被告給付原告於98
年7月31日向本院遞狀起訴回溯5年內開始計算，即自93年
8月4日起迄拆除越界部份之花圃、菜園、鋼架，及雞舍交
還土地之日止所受相當於租金之利益，揆諸前揭說明，自
屬有據。至被告應給付之租金部分，按城市地方房屋之租
金，以不超過土地及其建築物申報總價額年息百分之10為
限，土地法第97條第1項定有明文。而土地法第97條規定
之土地價額，係指法定地價而言，為土地法施行法第25條
所明定；又土地法第148條規定，土地所有權人依土地法
所申報之地價為法定地價。且土地法第97條所稱之城市地
方係指市縣行政區域而言，凡在市縣行政區域內者，即有
其適用。經查，原告所有之系爭土地自93年1月起申報地
價為每平方公尺104元，而自96年1月起申報地價則為每平
方公尺104元，業據原告提出地價第二類謄本一件附卷可
稽，本院審酌系爭土地地目為農牧用地，且被告占用原告
所有系爭土地部分，係作為花圃、菜園、雞舍使用，並無
任何商業用途，認原告主張被告就占用系爭土地所受相當
於租金之利益，以前開申報地價年息百分之5計算，始屬
適當。從而，被告丙○○所使用之花圃、菜園占用原告所
有系爭土地89平方公尺，被告丙○○自93年8月4日起所受
相當於租金之不當得利金額為每年463元【計算式為：104
元（申報地價）x89（平方公尺）x0.05（年息）＝463元
（每年），元以下四捨五入】；被告丙○○、乙○○、丁
○○○共同繼承之鋼架、雞舍則占用原告所有系爭土地73
平方公尺，被告丙○○、乙○○及丁○○○自93年8月4日
起所受相當於租金之不當得利金額為每年380元【計算式
為：104元（申報地價）x73（平方公尺）x0.05（年息）
=380元（每年），元以下四捨五入】。
４、綜上所述，原告基於不當得利之法律關係，請求被告丙○
○自93年8月4日起至拆除地上物，返還如附圖所示A、B部
分土地之日止，按年給付原告463元，及請求被告丙○○
、乙○○、丁○○○自93年8月4日起至拆除地上物，返還
如附圖所示C、D部分土地之日止，按年給付原告380元之
範圍內，為有理由，應予准許，逾此範圍之請求，即屬無
據，應予駁回。
（三）原告主張被告乙○○通行原告所有系爭土地應支付償金，
是否有理由？如有理由，被告乙○○應支付之償金數額為
何？
１、按土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常使用者，土
地所有人得通行周圍地以至公路。但對於通行地因此所受
之損害，應支付償金，民法第787條第1項定有明文。
２、查被告乙○○所有新竹縣○○鄉○○段中坑小段第49-9地
號土地與原告所有系爭土地相鄰，須通過原告所有系爭土
地始能與道路聯絡，經被告乙○○前向原告提起確認通行
權存在之訴，業經本院另案以97年度竹東簡字第85號、97
年度簡上字第52號民事案件，判決被告乙○○就原告所有
之系爭土地上，如該判決附圖方案（三）所示B部分面積
121平方公尺，有通行權存在，並經被告乙○○於98年7月
20日聲請本院民事執行處會同新竹縣竹東地政事務所至現
場鑑測執行完畢，業據本院依職權調閱前開案卷核閱無訛
，復為被告所不爭執，是以原告依上開條文規定請求被告
乙○○就其所通行部分應支付償金，尚屬有據。
３、民法第787條所謂「償金」，係指補償土地所有權人不能
使用土地之損害而言，關於支付償金之方法，民法雖無規
定，但行使通行權既屬繼續性質，則通行地所有人所受之
損害，亦屬繼續發生，並因通行期間之久暫，其損害亦有
所不同，自難預先確定其損害總額，從而支付償金之方法
，應以定期支付為適當。又償金雖係補償土地所有權人不
能使用土地之損害，與損害賠償之性質相當，衡之土地供
人通行後，所有權人即不得使用、收益，而土地使用、收
益之對價，依社會通念即相當於租金。而城市地方房屋之
租金，以不超過土地及建物申報總價額年息百分之10為限
，土地法第76條第1項定有明文，而前揭規定於租用基地
建築房屋亦準用之，同法第105條亦定有明文。本院審酌
系爭土地現由原告種植柑橘樹，原告本身亦有利用該道路
對外進出，及運送種植之柑橘，認原告主張所受之損害以
土地申報地價年息百分之5計算，尚屬合理，又被告乙○
○通行部分之面積為121平方公尺，則每年原告得請求償
金金額為629元【計算式為：104元（申報地價）x121（平
方公尺）x0.05（年息）＝629元（每年），元以下四捨五
入】。
４、綜上所述，原告依袋地通行權之法律關係，請求被告乙○
○自98年7月21日起至不再通行如本院97年度簡上字第52
號民事判決所宣示如附圖方案（三）所示B部分土地之日
止，於每年給付原告償金629元，為有理由，應予准許。
五、本件為民事訴訟法第427條第1項適用簡易訴訟程序之事件，
就原告勝訴部分，依民事訴訟法第389條第1項第3款之規定
，應依職權宣告假執行，是原告 陳明 願供擔保，聲請宣告假
執行，即無必要。至原告敗訴部分，其假執行之聲請因訴之
駁回而失所附麗，應併予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法對判決之結果不
生影響，爰不一一條列審酌，併此敘明。
據上論結，本件原告之訴為一部有理由，一部無理由，應依民事
訴訟法第436條第2項、第85條第1項前段、第79條、第78條、第
389條第1項第3款，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　98　　年　　12　　月　　25　日
竹東簡易庭　法　官　王佳惠
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（須
按他造當事人之人數附繕本）
書記官　蔡玉嬌
中　　華　　民　　國　　98　　年　　12　　月　　25日