裁判字號：臺灣高等法院高雄分院98年抗字第323號民事裁定
裁判日期：民國98年12月30日
裁判案由：假處分
臺灣高等法院高雄分院民事裁定98年度抗字第323號抗告人乙○○相對人甲○○上列抗告人與相對人間假處分事件，抗告人對於民國98年10月20日台灣高雄地方法院98年度審全字第74號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理由
一、按債權人就金錢請求以外之請求，欲保全強制執行者，得聲請假處分。假處分，非因請求標的之現狀變更，有日後不能強制執行，或甚難執行之虞者，不得為之，民事訴訟法第53
2條定有明文。又請求及假處分之原因，應釋明之；前項釋明如有不足，而債權人陳明願供擔保或法院認為適當者，法院得定相當之擔保，命供擔保後為假處分，此觀民事訴訟法第533條前段準用同法第523條第1項、第526條第1項、第2項之規定自明。又所謂釋明，係指提出能即時調查，使法院信其主張為真實之一切證據而言。
二、本件相對人於原審主張伊前自抗告人之夫即案外人 王鎮坤 受孕，於民國00年00月00日生下一子 王毅竣 ，伊於懷孕期間與王鎮坤訂有協議書，約定孩子出生後，王鎮坤應按月給付孩子扶養費新台幣（下同）20,000元及負擔褓母費。惟王鎮坤自96年4月起即未為給付，經伊對王鎮坤提起民事訴訟，由台灣高雄地方法院（下稱高雄地院）以97年度訴字第1489號判決王鎮坤應給付伊191,000元及自97年7月起至115年11月止，按月給付伊20,000元，此判決並於98年8月17日確定，詎王鎮坤於判決確定後，仍不給付上開扶養費。近日經伊申請王鎮坤之財產資料，竟發覺王鎮坤已將其所有如原裁定附表所示之5筆土地（下稱內門鄉5筆土地），於97年10月25日以夫妻贈與為原因而移轉所有權登記予抗告人；另將其所有坐落屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地（下稱新園鄉土地），於97年10月28日以買賣為原因而移轉所有權登記予王鎮坤與抗告人所生之子 王志育 。王鎮坤名下僅剩餘坐落高雄縣○○鄉○○○段3664之65地號土地及其上4225建號、門牌號碼高雄縣○○鄉○○○路○○○號建物（下合稱大寮鄉房地），且其上已共同設定擔保本金最高限額7,560,000元之抵押權；此外，王鎮坤亦將其所經營之「你福氣檳榔店」脫產。伊已對抗告人、王鎮坤提起塗銷所有權移轉登記等訴訟，唯恐抗告人於訴訟中將內門鄉5筆土地再次脫產，伊日後有不能強制執行或甚難強制執行之虞，爰聲請准予對內門鄉5筆土地假處分，求為禁止抗告人就內門鄉5筆土地為讓與、設定抵押、出租及其他一切處分行為。經原審准予相對人供擔保220,000元後，禁止抗告人對於內門鄉5筆土地為讓與、設定抵押及其他一切處分行為。
三、抗告意旨略以：相對人就其聲請假處分之原因並未能釋明，蓋相對人對王鎮坤之請求權係日後按月給付20,000元，而王鎮坤於前揭判決確定後，已於98年9月17日就已到期之債務211,000元滙款予相對人，並續於同年10月15日轉帳20,000元予相對人，另於同年11月3日交付280,000元予相對人，雙方並簽有和解筆錄，且迄今王鎮坤均有按月給付20,000元，是相對人未有日後不能執行或甚難執行之情事存在；又王鎮坤名下尚存之大寮鄉房地，市價約有12,000,000元，貸款金額約5,000,000餘元，尚有約7,000,000餘元之價值，顯足以清償相對人之債權，何況王鎮坤僅需按月給付20,000元等語。
四、經查：㈠相對人係於97年9月2日向高雄地院對案外人王鎮坤提起履
行協議訴訟，經高雄地院以97年度訴字第1489號受理在案，此有本院電話查詢紀錄單在卷可稽。而依相對人於原審提出之王鎮坤96年度財產歸屬資料清單、土地及建物登記謄本所示，王鎮坤名下原有內門鄉5筆土地、新園鄉土地、大寮鄉房地等不動產，其中內門鄉5筆土地、新園鄉土地均於97年10月24日，分別以夫妻贈與、買賣為原因，移轉所有權登記予抗告人及案外人王志育，且內門鄉5筆土地、新園鄉土地均無設定物上權利；王鎮坤名下則僅剩餘大寮鄉房地，且其上設有擔保大眾商業銀行本金最高限額7,560,000元之抵押權。又大寮鄉房地之現值經抗告人委由歐亞不動產估價師聯合事務所鑑估結果，其市價約為9,010,000元；而大寮鄉房地所設前揭抵押權擔保之債權餘額尚有5,224,602元（即3,563,715+1,660,887=5,224,602），亦有估價報告書、大眾商業銀行貸款交易明細表附於本院卷可稽。依此計算，大寮鄉房地扣除抵押債務後所餘之價值約為3,785,398元。
㈡其次，相對人提起之前揭訴訟，經高雄地院於98年7月22日
判決王鎮坤應給付相對人191,000元暨利息，並應自97年7月起至115年11月止，按月於每月15日給付相對人20,000元；相對人對此判決提起上訴，嗣於98年8月13日具狀撤回上訴，此判決於98年8月17日確定，亦有高雄地院97年度訴字第1489號判決書暨確定證明書等影本附於原審卷、相對人撤回上訴狀附於本院卷可稽。而依此確定判決，截至98年10月15日止，王鎮坤應給付相對人511,000元（即191,000+16×2,000=511,000），惟相對人迄至當時止，僅滙付231,000元予相對人，經相對人向高雄地院聲請對王鎮坤之財產強制執行後，王鎮坤始於98年11月3日在高雄地院交付不足之280,000予相對人，相對人並於當日撤回強制執行之聲請，此有高雄地院98年度司執字第106157號98年11月3日言詞陳述筆錄影本附於本院卷可憑。
㈢綜合前述，由相對人於97年9月2日對王鎮坤提起履行協議
訴訟，王鎮坤旋於1個月後之同年10月24日將其所有之不動產移轉登記予抗告人等，嗣於該訴訟判決確定後，亦延欠未完全依判決內容履行，迨至相對人對其聲請強制執行後，始將已到期之未償債務清償等情以觀，足徵相對人所稱王鎮坤為脫免債務而移轉其所有之不動產予抗告人等，且有續將抗告人名下之內門鄉5筆土地處分予他人之風險，尚非無相當之事實依據。再者，王鎮坤名下僅存之大寮鄉房地扣除抵押債務後之殘餘市價約3,785,398元，並不足清償相對人尚未獲償之債權餘額合計4,080,000元【王鎮坤依上開判決應給付相對人4,611,000元（即191,000+20,000×221=4,611,00
0），已清償531,000元（即231,000+280,000+98年11月16日匯付20,000=531,000），債權餘額合計4,080,000元（即4,611,000-531,000=4,080,000）】，則相對人為保全其對王鎮坤之債權而對抗告人及王鎮坤提起塗銷所有權等訴訟，衡情亦非顯無必要。據上，相對人主張抗告人名下內門鄉
5筆土地現狀有再為變更之可能，其對抗告人及王鎮坤提起之塗銷所有權移轉等訴訟，有日後不能執行或甚難執行之虞，應屬信而有徵。
四、從而，原審准許相對人假處分之聲請，並無違誤。抗告意旨指摘原裁定不當，求予廢棄，為無理由，其抗告應予駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中華民國98年12月30日
民事第三庭
審判長法官張國彬法官鄭月霞法官甯馨以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出再抗告狀（並按他造當事人之人數附繕本），並繳納再抗告費新臺幣1,000元。
再為抗告僅得以適用法規顯有錯誤為理由，並應委任律師為代理人。
中華民國98年12月30日
書記官施耀程附註：
抗告人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或抗告人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認適當者，亦得為第三審代理人。
抗告人或其法定代理人具有律師資格者及前項情形，應於提起抗告或委任時釋明之。