臺灣高雄地方法院111年度再字第9號民事裁定

臺灣高雄地方法院民事裁定

111年度再字第9號

再審原告 浦孝發

再審被告 鄭乃川

孫瑞得

浦俊發 原住○○市○鎮區○○○路000巷0號6

上列當事人間請求再審之訴事件，再審原告對於中華民國111年66月20日本院111年度訴字第176號判決提起再審，本院裁定如下：

主文

再審之訴駁回。

再審訴訟費用由再審原告負擔。

事實及理由

一、查再審之訴，必對於確定判決始得提起，若判決並未確定，即不得對之提起再審之訴，而法院就判決已否確定應予查明，不受確定證明書之拘束（最高法院108年度台上字第1875號判決意旨參照）。故如對於尚未確定之終局判決提起再審之訴，則再審之訴不合法，應依民事訴訟法第502條第1項以裁定駁回。又當事人對於判決，僅得以上訴方法聲明不服，故當事人對於判決聲明不服，不問其所用名稱如何，均應以上訴論（最高法院111年度台抗字第396號裁定意旨參照、102年度台上字第836號裁定意旨參照）。且判決倘未經合法送達，則上訴之不變期間無從起算，即不能確定。

二、經查：

　㈠再審被告鄭乃川係於民國110年9月2日對再審原告及再審被告孫瑞得、浦俊發起訴，請求裁判分割如附表所示之房地（下稱系爭房地），經本院以111年度訴字第176號分割共有物事件（下稱系爭事件）審理後，於111年6月13日言詞辯論終結，於111年6月20日判決系爭房地准予變價分割，所得價金由兩造按附表所示應有部分比例分配（下稱系爭判決），並於111年8月3日核發判決確定證明書，此經本院調取該案卷宗核閱而知。

　㈡再審原告雖於111年11月7日、11月11日先後具狀，對系爭判決請求提起救濟再議，並經本院詢問後，表明是要提起再審〔見本院111年度再字第9號卷（下稱本案卷）第9-11、23-25、31頁〕，但系爭判決係於111年6月20日宣判，並於111年6月24日送達再審原告之住所，由再審原告本人收受，而再審原告收受判決後，已在上訴期間內即111年7月6日具狀，就系爭判決所載再審原告無正當理由不到庭答辯，並質疑鄭乃川買賣取得系爭房地持分、系爭房地前共有人 浦王惠芬 賣出其應有部分均非合法〔見本院111年度訴字第176號卷（下稱訴字176號卷）第139、161、163-167頁〕，其後因再審原告以系爭判決及確定證明書聲請強制執行，再審原告接獲強制執行之通知後，於111年10月26日再度具狀予本院重申上開意旨（見訴字176號卷第197-200頁），復於111年11月1日具狀，表示其收到判決後立即於111年7月5日續呈狀答辯，以為等待4個月還會出庭，不知需繳交裁判費才會開庭，不知需再繳費申訴等語（見訴字176號卷第229-231頁），又經本院當庭訊問再審原告111年7月6日具狀之真意，其已明確表示：我111年7月6日的書狀就是對原判決不服的意思，我後面的書狀有寫說希望讓我上訴（見本案卷第62、67頁），則再審原告於系爭判決之上訴期間內即111年7月6日，即具狀表示對原判決不服之意旨，依首揭說明，縱其書狀內未正確使用「上訴」之用語、敘明欲提起上訴，法院仍應以上訴處理。再審原告對於系爭判決既有於上訴期間內提起上訴，雖其未一併繳納上訴裁判費，但此屬得補正事項，在其上訴被駁回確定前，仍應認系爭判決尚未確定。

　㈢再者，當事人應為送達之處所不明者，受訴法院得依聲請，准為公示送達，如無人為公示送達之聲請，受訴法院為避免訴訟遲延認有必要時，得依職權命為公示送達，民事訴訟法第149條第1項、第3項定有明文。但民事訴訟法第149條第1項第1款所謂「應為送達之處所不明者」，係指已用相當之方法探查，仍不知其應為送達之處所者而言（最高法院82年台上字第272號判例意旨參照）。查再審被告浦俊發自109年7月26日即出境未歸，系爭判決宣判後，本院遂在送達其戶籍地外，另依職權對其國外公示送達系爭判決，此經調閱系爭事件卷宗查明無誤。然再審原告於系爭事件審理中即111年1月21日、3月23日曾先後具狀答辯，並均檢附再審原告及再審被告浦俊發、訴外人浦王惠芬、 浦淑華 、 浦連發 間分割遺產事件，於109年8月31日成立之和解筆錄為證據（見本院110年度審訴字第1137號卷第123頁、訴字176號卷第45頁），該和解筆錄上已有載明再審被告浦俊發之美國地址，再審原告於111年12月14日本院訊問時並稱該址即為浦俊發之國外地址（見本案卷第64頁），系爭判決未送達浦俊發上開國外地址，難認已合法送達，自無從起算上訴期間，故亦難認系爭判決已告確定。

㈣承上，系爭判決因再審原告有於上訴期間內提起上訴，及尚未合法送達再審被告浦俊發，而不能認為已確定，則揆諸首揭說明，再審原告對於尚未確定之系爭判決提起再審之訴，即屬不合法，應依民事訴訟法第502條第1項規定裁定駁回。

三、據上論結，本件再審之訴為不合法，依民事訴訟法第502條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。　　

中　　華　　民　　國　　111　年　　12　　月　　19　　日

民事第一庭法　官　陳筱雯　　

以上正本係照原本作成。

如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納裁判費新台幣1,000元。

中　　華　　民　　國　　111　年　　12　　月　　19　　日

　　　　　　　　書記官張宸維　　　　

附表