裁判字號：臺灣桃園地方法院103年聲字第1126號刑事裁定
裁判日期：民國103年03月21日
裁判案由：定應執行之刑
臺灣桃園地方法院刑事裁定103年度聲字第1126號聲請人臺灣桃園地方法院檢察署檢察官受刑人陳益洋上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第618號），本院裁定如下：
主文陳益洋因犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人陳益洋因妨害兵役等案件，先後經本院判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。又犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算一日，易科罰金。但易科罰金，難收矯正之效或難以維持法秩序者，不在此限，刑法第41條第1項亦有明文。本案受刑人因妨害兵役等案件，經本院先後判處如附表所示之刑（各罪均得易科罰金）後，均已確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及如附表所示判決書各1份附卷可稽。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應依法定其應執行之刑，併諭知易科罰金之折算標準。又刑法第50條規定固業經修正而於民國102年1月23日公布，於同年月25日施行，查被告就附表所示之犯行經本院量處之刑並無該條第1項但書所定不得併合處罰之情形，而純屬有關刑法第50條第1項前段之適用，無論依修正前、後之規定，既均應定其應執行之刑，即無有利或不利之情形，復別無其他應綜合比較情形，參照最高法院97年度第2次刑事庭會議決議之意旨，自無庸為新、舊法之比較，一併敘明。
三、末按不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢而認檢察官之聲請為不合法予以駁回，至已執行部分應如何處理，係檢察官指揮執行問題，與定應執行刑之裁定無涉（最高法院94年度台抗字第47號、93年度台抗字第621號裁定參照）。本案附表編號2所示部分罪刑固已於103年2月22日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，然因附表編號
1所示部分罪刑迄今仍未執行，且本案確亦符合刑法第53條所定定執行刑之要件，依據前揭說明，當不因其中第2罪已執行完畢，致無法再定執行刑，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項，裁定如主文。
中華民國103年3月21日
刑事第七庭法官許菁樺以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官劉寶霞中華民國103年3月24日附表：
┌────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│├────────┼──────────┼──────────┤│罪名│妨害兵役治罪條例第6│竊盜│││條第1項第4款意圖避││││免教育召集，而應受召││││集，無故逾應召期限2││││日罪││├────────┼──────────┼──────────┤││有期徒刑2月，如易科│有期徒刑4月，如易科││宣告刑│罰金，以新臺幣1,000│罰金，以新臺幣1,000│││元折算一日。│元折算一日。│├────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│100年7月18日│100年12月9日│├────────┼──────────┼──────────┤│偵查(自訴)機關│臺灣桃園地方法院檢察│臺灣桃園地方法院檢察││年度案號│署100年度偵字第2481│署101年度偵字第572│││4號│號│├───┬────┼──────────┼──────────┤││法院│臺灣桃園地方法院│臺灣桃園地方法院││最後├────┼──────────┼──────────┤││案號│100年度壢簡字第2565│101年度壢簡字第626號││事實審││號│││├────┼──────────┼──────────┤││判決日期│101年1月31日│102年7月29日│├───┼────┼──────────┼──────────┤││法院│臺灣桃園地方法院│臺灣桃園地方法院││確定├────┼──────────┼──────────┤││案號│100年度壢簡字第2565│101年度壢簡字第626號││判決││號│││├────┼──────────┼──────────┤││判決│101年2月29日│102年8月30日│││確定日期│││├───┴────┼──────────┼──────────┤│備註│該部分罪刑雖曾經宣告│103年2月22日執行完│││緩刑，然經本院以102│畢│││年度撤緩字第183號裁││││定撤銷，於103年2月││││17日確定││└────────┴──────────┴──────────┘