裁判字號：臺灣高雄地方法院99年審聲字第1491號刑事裁定
裁判日期：民國99年04月29日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定99年度審聲字第1491號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第978號），本院裁定如下：
主文甲○○因違反毒品危害防制條例等叁罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑拾壹月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因違反毒品危害防制條例等3罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。次按有2裁判以上，經定其執行刑後，又與其他裁判併合而更定其執行刑者，前定之執行刑當然失效，仍應以原來宣告之數個刑罰計算，而不以當時該數罪所定應執行刑為計算之基準(最高法院57年度台抗字第198號裁定參照)。復按法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院59年台抗字第367號、80年台非字第
473號判例要旨參照）。再按，數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院釋字第144號解釋意旨參照）。
三、經查㈠受刑人所犯如附表所示之毒品危害防制條例等3罪，業經本
院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有卷附之裁定、判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，而堪認定。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。
㈡至受刑人所犯如附表編號1至編號2所示2罪，雖經本院以
98年度審訴第1416號判決定應執行刑為有期徒刑9月確定，惟參照前揭最高法院57年度台抗字第198號裁定意旨，受刑人既有附表所示之3罪應予併罰，本院自得更定該3罪之應執行刑，上開判決所定之應執行刑即當然失效。
㈢又受刑人所犯如編號1至編號2所示之2罪，前分別經本院
定應執行刑為有期徒刑9月，則本院定應執行刑，除不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，不得重於附表所示3罪之總和外，亦應受內部界限之拘束，即不得重於上開判決所定應執行刑及附表所示宣告刑之刑度加總。準此，受刑人所犯如附表所載之3罪，所處各如附表所載之刑，應合併定其應執行刑為如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國99年4月29日
刑事第三庭法官陳航代以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
中華民國99年4月29日
書記官陳玉娥附表┌─┬───┬───┬──────┬──────┬────────────┬────────────┬─────┐│編│罪名│宣告刑│犯罪日期│偵查（自訴）│最後事實審│確定判決│備註││號││││機關年度案號├─────┬──────┼─────┬──────┤│││││││法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││├─┼───┼───┼──────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│1│毒品危│有期徒│98年2月4日│高雄地檢98年│本院98年度│98年5月22日│均同左│98年6月15日│◎編號1、2│││害防制│刑7月││度毒偵字第│審訴字第││││曾定應執行│││條例│││1482號│1416號││││有期徒刑9│├─┼───┼───┼──────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┤月。││2│毒品危│有期徒│98年2月4日│高雄地檢98年│本院98年度│98年5月22日│均同左│98年6月15日││││害防制│刑3月││度毒偵字第│審訴字第│││││││條例│││1482號│1416號│││││├─┼───┼───┼──────┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┤││3│毒品危│有期徒│98年3月31日│高雄地檢98年│本院98年度│98年8月11日│均同左│98年8月31日││││害防制│刑4月││度毒偵字第│審簡字第│││││││條例│，如易││3363號│4250號││││││││科罰金│││││││││││，以新│││││││││││臺幣│││││││││││1,000│││││││││││元折算│││││││││││1日││││││││└─┴───┴───┴──────┴──────┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┘