裁判字號：臺灣臺南地方法院93年訴字第1316號刑事判決
裁判日期：民國94年06月29日
裁判案由：違反毒品危害防制條例
臺灣臺南地方法院刑事判決93年度訴字第1316號公訴人臺灣臺南地方法院檢察署檢察官被告丁○○男43歲
另案在臺灣臺南監獄執行中選任辯護人 彭大勇 律師
林士龍 律師上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（93年度營偵字第229號），本院判決如下：
主文丁○○連續販賣第一級毒品，處有期徒刑拾叁年，扣案如附表一編號一及附表二所示之第一級毒品海洛因拾伍包（合計淨重壹點玖捌公克）均沒收銷燬之，如附表一編號一及附表二所示之包裝袋拾伍個、附表一編號二所示之0000000000號行動電話壹支、附表三所示之夾鏈袋伍拾個均沒收；0000000000號行動電話壹支沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額；販賣毒品所得新臺幣陸仟元沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事實
一、丁○○（涉嫌施用毒品部分，另案提起公訴）意圖販賣第一級毒品海洛因營利，乃基於販賣海洛因之概括犯意，先自戊○○（涉嫌販賣第一級毒品罪嫌，另案審理中）處販入不詳數量之第一級毒品海洛因後，以自備之夾鏈袋進行分裝，並以其所有之0000000000號行動電話（未扣案）及附表一編號二所示之0000000000號行動電話，供聯絡交易毒品之用，而自民國九十二年七月間起至同年十一月五日止，以每包新臺幣（下同）一千元之價格，在臺南縣新營市○○路日盛銀行前，連續販賣予 沈二南 四次、丙○○二次。嗣因警員據報聲請對丁○○持用之0000000000號行動電話進行通訊監察後，於九十二年十一月六日下午二時三十分許，在臺南縣新營市○○街十六之二號前，持搜索票對丁○○及其駕駛之RO─3678號自小客車進行搜索，分別在丁○○身上查獲如附表一所示之物，在上開自小客車內查獲如附表二所示之物，另在臺南縣新營市○○街十六之二號五樓之八丁○○租屋處，查獲附表三所示丁○○所有供販賣毒品分裝所用之夾鏈袋五十個，及其施用第二級毒品安非他命之器具等物品，始查悉上情。
二、案經臺南縣警察局移請臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、訊據被告丁○○於本院及偵查中對右揭事實自白承認，核與證人沈二南及丙○○之證述大致相符，復有附表一、二所示之第一級毒品海洛因十五包、聯絡交易毒品所用之行動電話及夾鏈袋五十個扣案可佐，另有通訊監察書、通訊譯文、通聯紀錄及法務部調查局鑑定通知書在卷可參，足認被告自白與事實相符，應可採信。又被告丁○○雖自承販賣海洛因予丙○○，惟供稱其僅販賣予丙○○不到十次，並非丙○○警詢中所述之一百二十餘次等語，經查，證人丙○○經本院傳拘無著，惟審酌苟如丙○○所言之交易次數，則丙○○自九十二年七月間起至被告為警查獲止，必須每日均向被告販買毒品為是，然此舉非但易遭查緝，且與一般施用毒品者之交易常態相悖。是本院認應以被告自承販賣予丙○○「不到十次」之次數，與事實相符而可採信，附此說明。
二、又販賣海洛因係違法行為，非可公然為之，且有其獨特之販售通路及管道，復無公定價格，容易增減分裝之份量，而每次買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴緊、購買者被查獲時供述購買對象之可能風險之評估等，而異其標準，非可一概而論，從而販賣之利得，一般除被告坦承犯行或價量俱臻明確外，委難察得實情，惟販賣之人從價差或量差中牟利之方式雖異，然其販賣行為在意圖營利則同一。本案由被告數次販賣海洛因予沈二南及丙○○乙情觀之，被告顯然係藉由販賣海洛因而利得；復按一般民眾普遍認知毒品海洛因之非法交易政府一向查禁森嚴，且予以重罰，衡諸常情，倘非有利可圖，絕無平白甘冒被嚴查重罰高度風險之理。從而，舉凡其有償交易，除有足以反證其確係另基於某種非圖利本意之關係外，自難因無法查悉其販入價格，作為是否高價賣出之比較，即可謂其無營利之意思而阻卻販賣犯行之追訴。是被告丁○○甘冒風險販賣海洛因，其有利可圖要屬必然，其有營利之意圖，亦可認定。
三、論罪科刑部分㈠按被告行為後毒品危害防制條例經總統於九十二年七月九日
總統華總一義字第09200121930號令修正公布；並自公布後六個月施行。原毒品危害防制條例第四條由五項增列為六項，同條第一項販賣第一級毒品部分之構成要件及法定刑並未更動，爰依刑法第二條第一項前段規定，適用修正後毒品危害防制條例第四條之規定，合先敘明。
㈡查海洛因係屬（修正後）毒品危害防制條例第二條第二項第
一款所列之第一級毒品。核被告丁○○所為，係犯（修正後）毒品危害防制條例第四條第一項之販賣第一級毒品罪。其販賣前後持有第一級毒品海洛因之低度行為，應為販賣之高度行為所吸收，不另論罪。被告先後多次販賣海洛因之行為，時間緊接，方法相同，所犯係構成要件相同之罪名，顯係係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，應依刑法第五十六條規定，論以一罪，並就罰金刑部分加重其刑，其法定刑為死刑、無期徒刑部分，依法不得加重。
㈢又被告經警查獲後，供出毒品來源並配合警方查緝犯罪，因
而破獲戊○○販賣第一級毒品海洛因案件等情，業經證人即警員乙○○於本院及偵訊中證述：我們之前只知道戊○○綽號，我們是根據丁○○提供戊○○的車輛型號，才查出戊○○的住所，可以說如果沒有丁○○提供戊○○的相關資料，即無法破獲戊○○等語（詳偵卷188頁、本院卷93頁）。且另案被告戊○○亦經檢察官起訴涉嫌販賣毒品，並具體求處死刑乙情，亦經本院調閱九十三年度重訴字第二二號戊○○被訴販毒之卷宗核閱屬實，並有該案之起訴書及偵訊筆錄附卷可參，爰依毒品危害防制條例第十七條規定，減輕其刑。雖被告於另案被告戊○○偵訊時，因畏懼而不敢當庭指認戊○○為其毒品上游來源，然仍無解於戊○○係因被告提供之資訊而破獲之事實。至於辯護人另主張被告有情堪憫恕之處，請求依刑法第五十九條減輕其刑等語，然本院認被告販賣毒品之犯行，戕害他人身心，對社會秩序及風氣影響甚鉅，其所為尚無足以憫恕之處，是辯護人前揭主張，無足憑採。爰審酌被告犯罪之動機、目的、手段、所生危害、品性、販賣毒品之次數、對社會秩序之危害及犯罪後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示儆懲。
四、沒收部分㈠附表一編號一及附表二所示之白色粉末十五包送驗結果，確
含有第一級毒品海洛因之成份（合計淨重一‧九八公克)，有法務部調查局九十二年十一月十六日調科壹字第200004607號、同年月二十六日調科壹字第200004606號鑑定通知書足憑（詳偵卷212、213頁），均屬違禁物，應依毒品危害防制條例第十八條第一項前段規定宣告沒收銷燬之。
㈡按毒品危害防制條例第十九條第一項，係刑法第三十八條第
一項第二款特別規定，採義務沒收主義，苟能證明係供犯罪所用之物，均應依毒品危害防制條例第十九條第一項規定宣告沒收之（最高法院八十八年度台上字二○三九號判決參照）。基此，前揭海洛因之包裝袋十五個、附表一編號二之行動電話、附表三所示之夾鏈袋五十個，均係被告所有販賣毒品海洛因所用之物，應依毒品危害防制條例第十九條第一項沒收。
㈢又毒品危害防制條例第十九條第一項後段之「如全部或一部
不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之」，為沒收之補充規定，係以執行時，經宣告沒收之物，如有實際不能沒收情形時之補充執行方法（臺灣高等法院八十八年法律座談會）。查0000000000號行動電話一支，亦係被告所有供聯絡交易毒品所用之物，業據被告供陳在卷，然前開行動電話並未扣案，又無證據證明業已滅失，故應依毒品危害防制條例第十九條第一項規定諭知沒收，如全部或一部不能沒收時，則追徵其價額。
㈤末查，被告販賣第一級毒品海洛因之次數及數額，依證人沈
二南於警偵訊證述：其自九十二年十月間起，每次以一千元之代價，向被告購買毒品海洛因四、五次；另據被告自承約每星期一次，每次一千元之代價，販賣海洛因予丙○○不到十次之供述，依有利被告之解釋，應認被告販賣海洛因予沈二南之次數至少為四次，販賣予丙○○之次數至少為二次，每次一千元。故其販毒所得為六千元，應依毒品危害防制條例第十九條第一項之規定諭知沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
㈥又本案雖在被告身上扣得附表四所示之行動電話，惟無證據
證明係被告聯絡交易毒品所用之物，及在被告住處扣得其施用第二級毒品安非他命等物品，皆與本案被告販賣第一級毒品海洛因之犯行無涉，均無庸為沒收之諭知，併附敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第二百九十九條第一項前段，（修正後）毒品危害防制條例第四條第一項、第十七條、第十八條第一項前段、第十九條第一項，刑法第二條第一項前段、第十一條前段、第五十六條、第三十八條第一項第二款，判決如主文。
本案經檢察官甲○○到庭執行職務中華民國94年6月29日
刑事第十庭審判長法官鄭文祺
法官蔡奇秀法官林中如以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官馬愛君中華民國94年6月29日毒品危害防制條例第四條第一項：
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣一千萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬───────────────┬──┬──┐│編號│扣案物品名稱│單位│數量│├──┼───────────────┼──┼──┤│一│海洛因（合計淨重零點叁柒公克）│包│叁│├──┼───────────────┼──┼──┤│二│SAGEM牌0000000000號行動電話（│支│壹│││含SIM卡）│││└──┴───────────────┴──┴──┘附表二：
┌──┬───────────────┬──┬──┐│編號│扣案物品名稱│單位│數量│├──┼───────────────┼──┼──┤│一│海洛因（合計淨重壹點陸壹公克）│包│拾肆│└──┴───────────────┴──┴──┘附表三：
┌──┬───────────────┬──┬──┐│編號│扣案物品名稱│單位│數量│├──┼───────────────┼──┼──┤│一│夾鏈袋│個│伍拾│└──┴───────────────┴──┴──┘附表四：
┌──┬───────────────┬──┬──┐│編號│扣案物品名稱│單位│數量│├──┼───────────────┼──┼──┤│一│SHARP牌0000000000號行動電話（│支│壹│││含SIM卡）│││└──┴───────────────┴──┴──┘