裁判字號：臺灣高等法院高雄分院108年上訴字第602號刑事判決
裁判日期：民國109年02月13日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院高雄分院刑事判決108年度上訴字第602號上訴人即被告 黃釋養 指定辯護人本院公設辯護人 陳信凱 上訴人即被告 單正義 選任辯護人 吳忠諺 律師（法扶律師）上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院10
7年度訴字第447號，中華民國108年3月29日第一審判決（起訴案號：臺灣屏東地方檢察署106年度偵字第8752號、107年度偵字第2383號、107年度偵字第2384號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實
一、乙○○與真實姓名年籍不詳，綽號「 阿忠 」、「 阿本 」之男子，均明知愷他命（Ketamine）屬於毒品危害防制條例第2條第2項第3款規範之第三級毒品，且經行政院衛生署（已改制為衛生福利部）明令公告列為管制藥品，非經許可不得製造。乙○○竟與「阿忠」及「阿本」基於製造第三級毒品愷他命之犯意聯絡，於民國106年3、4月間某日，由「阿忠」、「阿本」邀約乙○○共同製造第三級毒品愷他命，該
2人給付新臺幣（下同）30萬元供乙○○購買製造毒品所需之器材及原料。乙○○復於106年7月間某日，向甲○○承租位於屏東縣○○鄉○○段○○○○號土地旁之工寮（下稱本案工寮）作為製造毒品之處所，甲○○遂基於幫助製造第三級毒品之犯意，允以每月10萬元為代價，出租本案工寮與乙○○，供乙○○等人製造第三級毒品愷他命。乙○○於106年7月間某日，將購得之器具及製造第三級毒品愷他命之先驅原料搬進本案工寮，乙○○並要求甲○○協助搬運上開物品入本案工寮內，甲○○即接續前揭幫助製造第三級毒品之犯意，協助搬運製造毒品所需之器材及原料入內（詳如附表一所示之物）。乙○○自106年7月間某日起至106年8月
4日為警查獲止期間，以將「2-氯苯甲酸」加入「亞硫醯氯」後加熱，製成「2-氯苯甲醯氯」，欲再摻入「環戊烯」以製成愷他命之原料「2-氯苯基環戊基酮」（即俗稱之酮體），以此方法著手於製造第三級毒品愷他命，惟嗣因本案工寮之所有人 單忠水 入內查看，察覺有異而報警，致乙○○等人無法繼續製造毒品而未遂。經警於106年8月4日經單忠水同意進入本案工寮內搜索，扣得如附表一、二所示之物。嗣於106年10月16日下午5時25分許，在屏東縣○○鄉○○路○○○○號前，為警拘提甲○○到案，並扣得如附表三所示之物，查悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局屏東分局（下稱屏東分局）報告暨海岸巡防總局南部地區巡防局移送臺灣屏東地方檢察署檢察官偵查起訴。
理由
壹、證據能力部分本判決所引用之傳聞證據，檢察官、被告乙○○、甲○○及其等辯護人於本院準備程序中，均表示同意有證據能力（見本院卷第116至117頁），且於本案言詞辯論終結前，均未就上開傳聞證據之證據能力聲明異議，本院審酌該等言詞陳述或書面陳述作成時之情況，並無違法不當之情形或證明力明顯過低之瑕疵，依刑事訴訟法第159條之5規定，認均有證據能力。至其餘資以認定本案犯罪事實之非供述證據，經查均無違反法定程序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之
4反面解釋，亦均具有證據能力。
貳、認定犯罪事實之證據及理由
一、被告乙○○部分
㈠訊據被告乙○○固坦認其曾與「阿忠」、「阿本」接洽製造第三級毒品愷他命事宜，且曾收受「阿忠」、「阿本」交付之30萬元，並購買本件扣案之部分玻璃器具，然否認有何製造第三級毒品之犯行，辯稱：「阿忠」、「阿本」要我製造愷他命，但我根本不會製造愷他命，當初我是要騙「阿本」的錢，我只有購買玻璃器具，有些原料我則故意買錯，像二氯乙烷，我是買甲苯來騙他們，鹽酸我則是買CO2來騙他們，我根本沒有製造第三級毒品之犯意云云。辯護人則另為被告辯稱：⑴被告乙○○是希望能獲取較輕之判決，始於原審認罪而為不實之自白。而同案被告甲○○之證詞僅能證明被告乙○○曾與綽號「忠仔」之人承租本案工寮及搬運器具進入該工寮，對於何人在該工寮內製造毒品，並未目擊亦不知情；證人單忠水、 單忠心 之證詞亦僅能證明本案工寮內置有製造毒品之器具及疑似製造毒品之臭味，亦未能證明扣案器具為何人所有及何人在工寮內製造毒品，有無製造毒品等事，故無從以同案被告甲○○、證人單忠水、單忠心之證詞，認定被告乙○○有製造第三級毒品未遂之犯行。⑵扣案物品中並無「2-氯苯甲酸」、「亞硫醯氯」、「2-氯苯甲醯氯」、「環戊烯」、「2-氯苯基環戊基酮」等物，無從認定被告乙○○係以事實欄所示之方式著手製造第三級毒品愷他命。且本案送請內政部警政署刑事警察局（下稱刑事警察局）就現場查扣之器具、化學原料進行鑑判是否得成功製造第三級毒品愷他命，經該局函覆未能臆測鑑定所詢事項，因而本案在缺乏扣案證據支持之情況下，實無從率認被告乙○○有製造第三級毒品未遂之犯行等語。
㈡經查：⒈上開犯罪事實，業據被告乙○○於原審審理中自白不諱（見
原審卷第82頁、第102頁反面），核與證人單忠水、單忠心於警詢時證述之情節相符（見屏東分局屏警分偵字第00000000000號卷〈下稱警200號卷〉第53至67頁；106年度偵字第8752卷〈下稱偵8752號卷〉第54至56頁反面）；又被告乙○○（綽號「勇仔」）曾於106年6月底、7月間，與「忠仔」一同與被告甲○○洽談租賃本案工寮之事，嗣由被告乙○○於106年7月間某日，以每月10萬元之租金，向甲○○承租本案工寮，被告乙○○並指示甲○○協助將大型玻璃瓶等物品搬入本案工寮內等情，復經證人即同案被告甲○○於警詢、偵查中證述歷歷（見警200號卷第28至48頁、偵8752號卷第93至98頁）。此外，並有自願受搜索同意書、海巡署南部地區巡防局屏東機動查緝隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場蒐證照片、扣押物品照片、非典型愷他命製程資料在卷可參（見警200號卷第72至106頁、屏東分局屏警分偵字第10633758300號卷〈下稱警300號卷〉第15至19頁、偵8752號卷第155頁），另有如附表一所示之物扣案可資佐證。
⒉扣案如附表一所示部分物品經送刑事警察局、高雄醫學大學
附設中和紀念醫院（下稱高醫）鑑驗，鑑驗結果詳如附表一所載，其中附表一編號9所示燒杯內之黃色晶體、附表一編號28所示側孔燒瓶內之液體，經鑑驗均檢出微量第三級毒品愷他命成分；附表一編號43所示分液漏斗經以潤洗採樣，亦檢出第三級毒品愷他命成分等節，有刑事警察局106年10月26日刑鑑字第1060085085號鑑定書、108年10月21日刑鑑字第0000000000號鑑定書、鹽埔鄉毒品工廠案化學證物清冊暨照片、高醫檢驗報告、刑事案件證物採驗紀錄表、扣案分液漏斗照片附卷可稽（見警200號卷第105、108至121頁、本院卷第144至147頁）。又警方於附表一編號9燒杯之外側表面、內側表面、附表一編號14之漏斗（鑑定書載稱為燒杯）內側表面所採集之指紋經送鑑驗結果，均與被告乙○○檔存之指紋相符之事實，亦有刑事警察局106年8月11日刑紋字第1060079186號鑑定書、指紋卡片、刑事案件證物採驗紀錄表存卷可考（見警200號卷第123至128頁）。以上各節，俱徵被告乙○○於原審審理中之自白確與事實相符，堪予採信。
⒊被告乙○○於本院審理中固更易前詞，改口否認犯罪，並與辯護人執前詞置辯。然查：
⑴製造毒品工廠危害社會治安甚鉅，向為政府嚴加查緝，且製
造毒品罪之刑責甚重，製造毒品者甘冒遭查緝法辦重刑監禁之風險，無非係貪圖製造毒品後予以販賣之鉅額暴利，而製毒師傅之製毒技術及能力，乃關係製毒工廠成敗之首要因素，製毒工廠之金主於決定合作之製毒師傅人選時，自無未詳加查證即輕率決定之可能；被告乙○○辯稱其只是要騙取「阿本」的錢，故向「阿本」佯稱其知悉製造愷他命之方法，實際上其完全不知如何製造愷他命云云，實難採信。其次，本案扣案如附表一所示之物品中包含多項化學原料，倘依被告乙○○所辯，其僅代為購買玻璃器材及購買甲苯、CO2，並將甲苯、CO2分別偽充為二氯乙烷及鹽酸，其餘化學原料均非其購買，則購置該等化學原料者應為「阿本」、「阿忠」或其他共犯，則該購置大部分化學原料之人顯然具備一定之製毒或化學知識，又豈會輕易遭被告乙○○之話術或混衝充原料之行為所矇騙。且被告乙○○既自稱對於製造愷他命之方法一無所知，則其無論使用何種原料，勢均無法順利製成愷他命，衡情其又何須故意錯買原料，並大費周章以噴漆、貼假標籤等方式來改造甲苯、CO2之外觀，其證詞不符常情之處，實不言可喻。再者，同案被告甲○○係將本案工寮出租予被告乙○○，嗣並依被告乙○○之指示，協助被告乙○○搬運大型玻璃瓶等多樣物品至本案工寮內乙情，業經證人甲○○於警詢、偵查中證述明確，已如前述，被告乙○○於本院審理中仍否認曾向甲○○承租系爭工寮及曾搬運物品進入本案工寮之行為（見本院卷第112、113頁），益見被告乙○○意圖推諉卸責之情，其所辯殊無可採。
⑵證人單忠水、單忠心於106年8月初分別進入本案工寮查看
時，均發現現場置放燒瓶、玻璃瓶等多樣製毒工具，現場味道刺鼻令人無法忍受久待，證人單忠心並目睹其中大型燒杯內尚在冒泡，且試圖關閉瓦斯桶開關卻無法成功等節，業經證人單忠水、單忠心於警詢中證述一致（見警200號卷第53至67頁、偵8752號卷第54至56頁反面）；再觀諸前開扣案物品照片可知，本件於本案工寮內扣得之玻璃瓶、燒杯、燒瓶、漏斗、量筒等物，多數均有殘渣或液體殘留，顯均業經使用，足見被告甲○○於106年7月間將本案工寮出租予被告乙○○後，本案工寮內確有持續從事製造毒品之情事。而警方於扣案如附表一編號9燒杯之外側表面、內側表面、附表一編號14之漏斗內側表面均採得被告乙○○之指紋，其中附表一編號9之燒杯並經檢出微量第三級毒品愷他命成分，復均如前敘，足認被告乙○○於向被告甲○○承租本案工寮後，確已著手製造第三級毒品愷他命，被告乙○○空言辯稱其不知如何製造愷他命云云，核與證人單忠水、單忠心之證詞及現場客觀事證不相符合，洵無足取。
⑶本案經送請刑事警察局就現場查扣之器具、化學原料進行鑑
判，是否得成功製造第三級毒品愷他命，經該局覆稱：因毒品製造過程涉及行為人知識、技術及設備等相關因素，本局未便臆測所詢相關事項等情，有該局108年10月21日刑鑑字第0000000000號鑑定書在卷可參（見本院卷第169頁）。然此係因現今毒品種類日趨多元，製造毒品之手法推陳出新，原料之選擇、器具之使用、材料之添加、製毒步驟之繁簡、行為人之知識及技術，均可能因個案而有所異，是刑事警察局表明未便就上開事項為答覆，但該局並未否定依本案事證得成功製造第三級毒品愷他命之可能性。本院審酌被告乙○○就起訴書所載製毒方法（亦為本判決認定之製毒方法），於原審審理中坦認不諱，並無異詞，且被告乙○○於原審審理時，既有辯護人全程為其辯護，堪認其於原審審理中之自白應具備任意性；復觀諸附表一所示扣案物品，確包含「2-氯苯甲酸」（附表一編號37）、「亞硫醯氯」（附表一編號
6、36）、「2-氯苯甲醯氯」（附表一編號1）、「環戊烯」(附表一編號17)等原料或物品，均可與前述製毒方法及卷附非典型愷他命製程資料所示相關步驟（見偵8752號卷第
155頁）相互勾稽，現場復有上開製程資料所載之甲胺（附表一編號27，此亦為被告乙○○自承購買之原料）、溴水（附表一編號23）等物，足佐被告乙○○於原審審理中坦承其依上開製毒方法著手製造第三級毒品等語，應屬有據。辯護意旨辯稱本案並未查獲「2-氯苯甲酸」、「亞硫醯氯」、「2-氯苯甲醯氯」、「環戊烯」等物，原審乃憑空推論被告乙○○以事實欄所載方法製造毒品等語，並非依卷內事證而為指摘，自無可採。
⑷另扣案附表一編號9所示燒杯內之黃色晶體、附表一編號28
所示側孔燒瓶內之液體雖均經檢出微量第三級毒品愷他命成分，附表一編號43所示分液漏斗經以潤洗採樣，亦檢出第三級毒品愷他命成分，業如前述。但本院審酌上述經檢出之愷他命均屬微量，且或因純度未達1%，致無法估算其純質淨重，或係因以潤洗採樣，致無法鑑定純度，此觀前述刑事警察局之鑑定書內容自明（見警200號卷第119頁、本院卷第16
9頁），足見該等愷他命之純度亦極低；對照本案扣案如附表一所示之眾多化學原料及多樣器材設備，尚難僅憑上述微量質低之愷他命，遽認被告乙○○之製造第三級毒品已達既遂階段；再斟之本案被告乙○○並非採取傳統方法製造愷他命，刑事警察局亦未能明確鑑明被告乙○○之製造毒品行為已達既遂程度，基於罪疑惟輕原則，此部分應認被告乙○○之製毒行為僅止於未遂階段，而為有利於被告2人之認定。
㈢綜上所述，被告乙○○如事實欄所載犯行事證明確，至堪認定。
二、被告甲○○部分事實欄所載之犯罪事實，迭據被告甲○○於偵查、原審及本院審理中均坦承不諱（見偵8752號卷第96頁、原審卷第82頁、第102頁反面、本院卷第111頁、第263頁），核與證人單忠水、單忠心於警詢中之前開證述及同案被告乙○○於原審審理中之上述自白相符，並有指認犯罪嫌疑人紀錄表、自願受搜索同意書、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、現場蒐證照片、扣押物品照片、高醫檢驗報告、刑事案件採驗紀錄表、刑事警察局106年10月26日刑鑑字第1060085085號鑑定書、鹽埔鄉毒品工廠案化學證物清冊暨照片、刑事警察局10
8年10月21日刑鑑字第1080073688號鑑定書、106年8月11日刑紋字第1060079186號鑑定書、刑事案件證物採驗紀錄表及扣押物品照片等件在卷可參，暨有如附表一所示之物品扣案堪為佐證，足認被告甲○○之自白應與事實相符，其如事實欄所載犯行亦至為明確。
參、論罪
一、按刑法上之幫助犯，係指以幫助之意思，對於正犯資以助力，而未參與實行犯罪構成要件之行為者而言。如就構成犯罪事實之一部，已參與實行，即屬共同正犯。核被告乙○○所為，係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之製造第三級毒品未遂罪；被告甲○○基於幫助製造毒品之犯意，出租本案工寮予被告乙○○，並協助被告乙○○搬運本案製毒相關器具用品，對被告乙○○製造第三級毒品之犯行施以助力，惟未參與本案製造毒品之相關流程或從事製造毒品之行為，核其所為，係犯刑法第30條第1項前段、毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之幫助製造第三級毒品未遂罪。
二、被告乙○○自106年7月間某日起至106年8月4日為警查獲時止，在本案工寮內反覆、持續著手製造愷他命，及被告甲○○出租本案工寮及搬運製毒器具之幫助行為，均係為達製造愷他命、幫助製造愷他命之單一目的所為之數舉動，且於密切接近之時、地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性均極為薄弱，依一般社會觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以均視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，應各論以接續犯。被告乙○○與綽號「阿忠」、「阿本」之男子間，就上開製造第三級毒品未遂犯行，有犯意聯絡及行為分擔，均屬共同正犯。
三、刑之減輕事由㈠按毒品危害防制條例第17條第2項規定：「犯第4條至第8
條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑」，屬於義務減輕，旨在獎勵犯罪行為人之悛悔，同時使偵、審機關易於發現真實，以利毒品查緝，俾收防制毒品危害之效。查被告甲○○就上開幫助製造第三級毒品未遂犯行，於偵查、原審及本院審理時均自白不諱，已如前述，是被告甲○○所犯上開幫助製造第三級毒品未遂犯行，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。
㈡被告乙○○於原審審理時，固主張其所犯共同製造第三級毒
品未遂犯行，亦應有毒品危害防制條例第17條第2項規定之適用等語。惟此所謂「自白」，應係指對自己之犯罪事實全部或主要部分為肯定供述之意，且須偵查、審判中皆曾自白，方得依據上開規定減刑。經查，被告乙○○先於警詢時陳稱：我不知道被警方查獲的毒品是何人製造的……我購買甲苯，我欺騙「本仔」我是購買二氯乙烷，我欺騙他買鹽酸氣體，我實際是購買CO2，因為我沒有犯意製造毒品等語（見警200號卷第11頁）；復於106年11月2日偵查中陳稱：對於製造愷他命，我也不會，實際上只是騙買玻璃儀器的錢，後來我也不是買鹽酸氣體，更代表我沒有要參與製造毒品等語（見偵8752號卷第121頁）；再於106年12月11日偵訊中陳述：我真的沒有要製毒，我根本不會，我只是要騙他們錢而已，買那些儀器也是亂買一通等語（見臺灣屏東地方檢察署106年度他字第1940號卷一〈下稱他卷一〉第148至151頁），是被告乙○○於警詢、檢察官偵訊時，一再表示其僅係欺騙綽號「阿忠」、「阿本」之人，並無製造毒品之犯意與行為，顯未就其所犯共同製造第三級毒品愷他命未遂之犯罪事實全部或主要部分為肯定之供述，自非屬自白。是被告乙○○雖於原審審理時坦承犯行，惟依前開規定及說明，應無上揭毒品危害防制條例第17條第2項減刑規定之適用，被告乙○○於原審所執上開主張，並無可採。
㈢被告甲○○為製造第三級毒品愷他命之幫助犯，其情節較正
犯輕微，爰依刑法第30條第2項，按正犯之刑減輕之。被告乙○○已著手於製造第三級毒品愷他命之行為而未遂，被告甲○○幫助製造第三級毒品愷他命而結果未能發生，爰均依刑法第25條第2項之規定，按既遂犯之刑減輕之。
㈣被告甲○○之辯護人雖稱：被告甲○○自始坦承犯行，且同
案被告乙○○製造愷他命之犯罪結果尚未發生，犯罪情節非屬重大，如被告甲○○因本案入監服刑，家中經濟將頓失依靠等情，請求再依刑法第59條之規定減輕被告甲○○之刑度。惟按刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，係裁判上之減輕，必以犯罪之情狀可憫恕，認為宣告法定最低度之刑猶嫌過重者，始有其適用。如別有法定減輕之事由，應先依法定減輕事由減輕其刑後，猶嫌過重時，始得為之，此觀刑法第60條：「依法律加重或減輕者，仍得依前條之規定酌量減輕其刑。」之規定至明（最高法院103年度台上字第1308號、10
1年度台上字第1669號、101年度台上字第4698號判決意旨參照）。被告甲○○所犯幫助製造第三級毒品未遂罪，其法定刑為無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科700萬元以下罰金，與製造第一級毒品罪最輕本刑為無期徒刑相較，兩者最低刑度差距甚大。且被告甲○○經依前述3項減刑事由減輕其刑後，其所犯幫助製造第三級毒品未遂罪之有期徒刑已得減輕為有期徒刑11月以上，實難認有何宣告最低度之刑，猶嫌過重之情事。復衡酌毒品危害社會治安甚鉅，此為社會大眾所周知，被告甲○○並無任何不能拒絕被告乙○○租賃邀約之事由，其因貪圖月租10萬元之利益，即應允出租本案工寮予被告乙○○，犯罪動機難認係出於何種特殊之原因與環境，其犯罪情節並無在客觀上足以引起一般同情，犯罪情狀顯可憫恕之情形，當難再依刑法第59條之規定減輕其刑。
㈤綜上，被告乙○○就前揭犯行，具1種減輕事由；被告甲○○就前揭犯行，具3種減輕事由，爰依法遞減輕之。
肆、駁回上訴之理由
一、原審認被告2人如事實欄所載犯行均事證明確，因而適用毒品危害防制條例第4條第3項、第6項、第17條第2項、第19條第1項，刑法第11條、第25條第2項、第28條、第30條第1項、第2項、第38條第1項、第38條之1第1項前段、第3項等規定，審酌被告乙○○正值青壯，不思循正途謀生，明知愷他命係第三級毒品，危害國人身心健康及社會秩序非淺，施用者亦經常因毒品之高度成癮性而難以戒除，影響其家庭生活及經濟狀況，竟無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，為本案製造愷他命犯行，應嚴予非難；被告甲○○明知上情，仍對製造愷他命行為給予助力，所為實有不該，惟念被告乙○○犯後於原審審理時終能坦承犯行之犯後態度，被告甲○○犯後均坦承犯行之態度，並審酌本案製造愷他命行為因即時遭查獲致結果未發生、所生損害略有減輕，暨被告乙○○為製造愷他命之共同正犯，參與犯罪情節較重，被告甲○○為幫助犯，係較邊緣性之角色，犯罪情節較輕微，兼衡其等犯罪之動機、目的、手段、被告乙○○自述大學肄業之教育程度、從事房地產工作，離婚、育有1名未成年子女之家庭生活狀況；被告甲○○自述國中肄業之教育程度、從事鐵工工作、未婚無子女之家庭生活狀況（見原審卷第10
3頁）等一切情狀，分別量處被告乙○○有期徒刑3年8月，被告甲○○有期徒刑1年；另就沒收部分說明如下：
㈠扣案如附表一編號9所示燒杯內之黃色晶體、附表一編號28
所示側孔燒瓶內之液體，經鑑驗後，均檢出微量第三級毒品愷他命成分，前已敘及，屬不受法律保護之違禁物，是如附表一編號9、28所示之物因與其內毒品難以析離，且無析離之實益及必要，均應視同違禁物，不問屬於被告乙○○與否，均應依刑法第38條第1項規定，於被告乙○○所犯之製造第三級毒品罪主文項下諭知沒收。至鑑驗耗損部分，既已滅失，自無庸宣告沒收。
㈡扣案如附表一編號1至8、10至27、29至46所示之物為被告
乙○○所有，且係供被告乙○○與綽號「阿忠」、「阿本」之人共同製造第三級毒品愷他命所用之物等情，業經被告乙○○供承明確（見原審卷第102頁反面），均應依毒品危害防制條例第19條第1項規定，於被告乙○○所犯製造第三級毒品罪主文項下宣告沒收。
㈢因幫助犯不適用責任共同之原則，對正犯所有供犯罪所用或
因犯罪所得之物，勿庸併為沒收之宣告（最高法院88年度台上字第6234號判決參照）。查被告甲○○係幫助正犯製造第三級毒品愷他命，並非共同正犯，故前述供被告乙○○犯罪所用、所得或所生之物，即無須在被告甲○○所犯罪刑項下宣告沒收。
㈣被告乙○○已取得綽號「阿忠」、「阿本」之人因製造愷他
命所交付之現金30萬元乙情，業據被告乙○○於原審審理中坦承在卷（見原審卷第102頁反面），又犯罪所得無須扣除成本，足認被告乙○○所取得之30萬元，為其本案共同製造愷他命之犯罪所得，應依刑法第38條之1第1項前段規定宣告沒收，如全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，依同條第3項規定，追徵其價額。此外，卷內尚無其他積極證據可認被告甲○○已取得出租工寮之代價10萬元，爰不就此部分宣告沒收。
㈤扣案如附表二、附表三所示之物，依現有卷證尚無從證明與
本案製造第三級毒品或幫助製造第三級毒品具有關聯性，爰均不予宣告沒收。
二、經核原判決認事用法，核無不合，量刑及沒收之諭亦屬妥適。至扣案附表一編號43所示之分液漏斗，經本院送鑑後，雖經檢出第三級毒品愷他命成分，屬違禁物，應優先依刑法第38條第1項之規定諭知沒收，原審未及審酌此情，而依毒品危害防制條例第19條第1項之規定諭知沒收，其沒收依據稍有未恰，但該物應予沒收之結論並無不同，且對於本件判決本旨不生影響，應不構成撤銷之事由而仍得予以維持，附此說明。
三、被告乙○○上訴意旨執前詞否認犯罪，指摘原判決不當，經核並無理由，業經本院詳論如前，其上訴應予駁回。被告甲○○上訴意旨則指稱原審量刑過重，並請求再依刑法第59條之規定減輕其刑及諭知緩刑等語；惟按刑之量定及宣告緩刑與否，均屬事實審法院得依職權裁量之事項，倘無逾越法律規定之範圍，或濫用裁量權限之情形，即不得任意指摘為違法（最高法院108年度台上字第32號、107年度台上字第4030號、106年度台上字第2594號判決意旨可供參酌）。原判決就被告甲○○科刑部分之量刑基礎，已於理由欄內具體說明，業如前述，顯已斟酌刑法第57條各款事由予以整體評價，並無裁量濫用或違反罪刑相當之情事，且就何以不對被告甲○○為緩刑之諭知，亦已詳載其審酌之理由（見原判決第
7頁），經核於法並無不合。而被告甲○○並不符合刑法第59條規定減刑之要件，復據本院說明如前，原審未依刑法第59條之規定減輕其刑，要無違法可言。被告甲○○上訴意旨仍執前詞，對於原審量刑職權之適法行使指摘欠當，其上訴並無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官黃彥凱提起公訴，檢察官王登榮到庭執行職務。
中華民國109年2月13日
刑事第三庭審判長法官凃裕斗
法官張盛喜法官吳佳頴以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，其未敘述理由者並應於提出上訴狀後20日內向本院補提理由書（應附繕本）。
中華民國109年2月13日
書記官許珈綺附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣2千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣7百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第30條（幫助犯及其處罰）幫助他人實行犯罪行為者，為幫助犯。雖他人不知幫助之情者，亦同。
幫助犯之處罰，得按正犯之刑減輕之。
附表一┌──┬────────┬──┬───┬────────────────┬───────┐│編號│物品名稱│數量│所有人│送鑑結果│備註│├──┴────────┴──┴───┴────────────────┴───────┤│（室內部分）│├──┬────────┬──┬───┬────────────────┬───────┤│1│圓底瓶（含攪拌器│1個│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一│││）│││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號1-1所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分2-Chlorobenzoy│││││││lchloride即氯苯甲醯氯（見警│││││││200號卷第118、120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│2│分液漏斗│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號1-2所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│3│冷凝管│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號1-3所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│4│火爐│1個│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號2所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│5│瓦斯桶│1桶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號3所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│6│亞硫醯氯│18瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號4所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│7│口罩│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號6所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│8│手套│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號7所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│9│燒杯│1個│乙○○│檢出微量第三級毒品愷他命成分（見│即起訴書附表一││││││警200號卷第118頁）│編號9所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│10│碘│1瓶│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分，│編號10所示││││││另檢出非毒品成分I2即碘（見警200│││││││號卷第118、120頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│11│硫化鈉│1瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號11所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│12│漏斗│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號12所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│13│玻璃瓶│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號13所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│14│漏斗│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│與起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號14所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│15│分液漏斗│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號15所示││││││見本院卷第145頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│16│冰箱│1台│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號16所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│17│環戊烯│2桶│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一││││││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號16-1所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分Cyclopentene│││││││即環戊烯（見警200號卷第118、│││││││120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│18│燒瓶│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號17所示││││││見本院卷第145、146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│19│手套│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號17-1所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│20│手套│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號17-2所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│21│冷凝管│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號17-3所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│22│燒杯│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號18所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│23│溴水│1罐│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號19所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│24│不明粉末│1瓶│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號20所示││││││見警200號卷第118頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│25│錐形瓶（內含苯甲│1個│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一│││酸）│││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號21所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分Benzoicacid│││││││即苯甲酸（見警200號卷第118、│││││││120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│26│燒瓶│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號22所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│27│甲胺│1桶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號23所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│28│側孔燒瓶（含微量│1瓶│乙○○│檢出微量第三級毒品愷他命成分，另│即起訴書附表一│││愷他命及苯甲酸乙│││檢出非毒品成分Ethylbenzoate即苯│編號23-1所示│││酯）│││甲酸乙酯（見警200號卷第113頁、│││││││第118至120頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│29│電風扇│1台│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號24所示│├──┴────────┴──┴───┴────────────────┴───────┤│（室外部分）│├──┬────────┬──┬───┬────────────────┬───────┤│30│藥劑空瓶│2桶│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號25所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│31│硫酸鎂│1瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號26所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│32│甲基環己烷│2瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號26-1所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│33│戊烷│1瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號27所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│34│手套│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號28所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│35│手套│1件│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號28-1所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│36│亞硫醯氯│47瓶│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號29所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│37│2-氯苯甲酸│1袋│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一││││││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號30所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分2-Chlorobenzo│││││││icacid即2-氯苯甲酸（見警200│││││││號卷第119、120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│38│乙醚│1瓶│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一││││││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號30-1所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分Diethylether│││││││即乙醚（見警200號卷第119、│││││││120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│39│甲苯│1桶│乙○○│⑴未檢出第三級毒品愷他命及第四級│即起訴書附表一││││││毒品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成│編號31所示││││││分。│││││││⑵另檢出非毒品成分Toluene即甲苯│││││││（見警200號卷第119、120頁）。││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│40│量筒│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號32所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│41│錐形瓶│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號32-1所示││││││見本院卷第146頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│42│玻璃多孔蓋│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號32-2所示││││││見本院卷第146、147頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│43│分液漏斗│1個│乙○○│檢出第三級毒品愷他命，另檢出非毒│即起訴書附表一││││││品成分Norketamine（見本院卷第│編號32-3所示││││││147頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│44│玻璃瓶│1個│乙○○│未檢出第三級毒品愷他命及第四級毒│即起訴書附表一││││││品毒品先驅原料鹽酸羥亞胺等成分（│編號32-4所示││││││見本院卷第147頁）││├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│45│活性碳│1包│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號33所示│├──┼────────┼──┼───┼────────────────┼───────┤│46│滴管│2支│乙○○│未進行毒品檢驗│即起訴書附表一│││││││編號34所示│└──┴────────┴──┴───┴────────────────┴───────┘附表二┌──┬──────────┬──┬───┬─────────────┐│編號│物品名稱│數量│所有人│備註│├──┼──────────┼──┼───┼─────────────┤│1│飲料瓶│1瓶│乙○○│即起訴書附表一編號5所示│├──┼──────────┼──┼───┼─────────────┤│2│瓶口棉棒│1件│乙○○│即起訴書附表一編號5-1所示│├──┼──────────┼──┼───┼─────────────┤│3│礦泉水瓶│1瓶│乙○○│即起訴書附表一編號8所示│├──┼──────────┼──┼───┼─────────────┤│4│瓶口棉棒│1件│乙○○│即起訴書附表一編號8-1所示│└──┴──────────┴──┴───┴─────────────┘附表三┌──┬──────────┬──┬───┬──────┐│編號│物品名稱│數量│所有人│備註│├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│1│吸食器│1組│甲○○││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│2│毒品殘渣袋│1個│甲○○││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│3│電子磅秤│1台│甲○○││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│4│三星牌手機（IMEI：│1支│甲○○││││000000000000000/03、││││││000000000000000/03，││││││門號：0000000000）││││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│5│小米黑色手機（IMEI：│1支│甲○○││││000000000000000）││││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│6│三星牌白色手機（IMEI│1支│甲○○││││：0000000000000000，││││││門號：0000000000）││││├──┼──────────┼──┼───┼──────┤│7│IPHONE黑色手機（IMEI│1支│甲○○││││：000000000000000）││││└──┴──────────┴──┴───┴──────┘