裁判字號：臺灣臺中地方法院107年中簡字第2080號刑事判決
裁判日期：民國108年01月18日
裁判案由：賭博
臺灣臺中地方法院刑事簡易判決107年度中簡字第2080號聲請人臺灣臺中地方檢察署檢察官被告麥松華選任辯護人李秉哲律師
謝秉錡律師被告HOANGTHITHEM（越南籍，中文名 黃氏添 ）
許泳振 上列被告等因賭博案件，經檢察官聲請簡易判決處刑（107年度偵字第17301號、第21325號），本院判決如下：
主文麥松華共同意圖營利，聚眾賭博，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1至19、23至25所示之物，均沒收。未扣案之犯罪所得新臺幣伍佰貳拾貳萬參仟壹佰陸拾元沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
HOANGTHITHEM（中文名黃氏添）共同意圖營利，聚眾賭博，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1至19、23至25所示之物，均沒收。未扣案之犯罪所得新臺幣拾參萬伍仟元沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
許泳振共同意圖營利，聚眾賭博，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1至19、23至25所示之物，均沒收。未扣案之犯罪所得新臺幣陸拾萬元沒收，於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
犯罪事實及理由
一、本件犯罪事實、證據及理由，除補充被告麥松華於本院訊問時之自白，另犯罪事實欄一第5列「網址：http://lel223.com」應更正為「網址：http://lel233.com」、第20列「電遊藝」更正為「電子遊藝」、第28列「10%至13%不等」更正為「10%上下」、第36列「匯率以5計算」更正為「匯率以
4.381計算」，及第37列「約680萬元」更正為「約5,958,160元」外，餘均引用附件檢察官聲請簡易判決處刑書之記載。
二、論罪科刑：
(一)按刑法第268條圖利供給賭博場所罪，本不以其場所為公眾得出入者為要件，而所謂之「賭博場所」，只要有一定之所在可供人賭博財物即可，非謂須有可供人前往之一定空間場地始足為之。且以現今科技之精進，電話、傳真、網路均可為傳達賭博訊息之工具，例如主觀上有營利意圖而提供網址供人賭博財物者，亦屬提供賭博場所之一種，而以傳真或電話之方式簽注號碼賭博財物，與親自到場簽注賭博財物，僅係行為方式之差異而已，並不影響其為犯罪行為之認定（最高法院94年度台非字第108號判決意旨參照）。所稱「聚眾賭博」，係指聚集不特定人參與賭博之行為，且縱未於現實上同時糾集多數人於同一處所，而係聚集眾人之財物進行賭博者，例如職棒簽賭、六合彩組頭以電話、傳真之方式供人簽賭之行為，亦屬之。經查，本案被告麥松華、HOANGTHITHEM（中文名黃氏添，下稱黃氏添）、許泳振利用「盈豐娛樂城」、「杏彩娛樂城」及「樂投娛樂城」等賭博網站，供不特定之大陸地區人士得同時利用電腦網路下注簽賭，揆諸上開說明，應符合「在公眾得出入場所賭博」及刑法第268條所定之「聚眾賭博」與「提供賭博場所」之要件。
(二)核被告麥松華、黃氏添、許泳振所為，均係犯刑法第266條第1項之賭博、第268條之意圖營利提供賭博場所及聚眾賭博等罪。被告麥松華、黃氏添、許泳振3人與真實姓名年籍均不詳之「盈豐娛樂城」、「杏彩娛樂城」及「樂投娛樂城」等賭博網站經營者間，就上開賭博犯行，有犯意之聯絡及行為分擔，均為共同正犯。
(三)又按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪，學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之，例如經營、從事業務、收集、販賣、製造、散布等行為概念者是（最高法院95年度台上字第1079號判決意旨參照）。查本案被告麥松華自民國105年5月間起、被告黃氏添自107年3月起、被告許泳振自106年3月起，均至107年6月12日下午4時50分許經警查獲為止，經營上揭賭博網站，提供不特定大陸地區賭客下注聚賭而從中獲利，此種意圖營利供給賭博場所、聚眾賭博及參與賭博財物之犯罪型態，本質上乃均具有反覆、延續之特質，依社會通念，即應屬前揭學理上所稱具有營業性之重複特質之集合犯，應各僅論以一罪。
(四)再被告3人意圖營利，提供公眾得自由出入之場所，聚集不特定之多數人，與之對賭財物之行為，乃係基於一個賭博之決意，所為一個賭博之行為，雖有觸犯刑法第266條第1項之普通賭博罪、同法第268條之圖利供給賭博場所罪及圖利聚眾賭博罪，然其行為既僅有一個，自應依同法第55條想像競合犯規定，從一重以圖利聚眾賭博罪處斷（最高法院94年度台非字第18號刑事判決意旨參照）。
(五)爰審酌被告3人均無故意犯罪遭科刑之紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其等不思循正途獲取所需，以網路下注方式，提供賭博場所、聚眾賭博以獲取不法利益，助長賭博歪風盛行，敗壞社會善良風俗，復考量被告3人犯後均坦承犯行，犯後態度尚可，暨被告麥松華為主要經營者，自105年5月間開始經營、獲利為5,958,160元、高中畢業之教育程度、無業、家庭經濟狀況小康；被告黃氏添自107年3月開始參與、每月薪資45,000元、大學畢業之教育程度、家庭經濟狀況勉持；被告許泳振自106年3月開始參與、每月薪資4萬元、專科肄業之教育程度、無業、家庭經濟狀況小康（分見警詢筆錄受詢問人欄記載）等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並各諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
(六)末被告黃氏添雖為越南籍之外國人，惟其為我國人民即被告麥松華之配偶，係以依親名義在我國合法居留，居留期限至2020年9月9日等情，有卷附中華民國居留證、個人戶籍資料查詢結果可稽（見偵17301號卷第149頁、本院卷第5頁），則其在我國已有穩定家庭生活，且所犯尚非重罪，應認無驅逐出境之必要，附此敘明。
三、沒收部分：
(一)犯罪工具部分：
1.按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收之，刑法第38條第2項定有明文。又按除有其他特別規定者外，犯罪工具物必須屬於被告所有，或被告有事實上之處分權時，始得在該被告罪刑項下諭知沒收；至於非所有權人，又無共同處分權之共同正犯，自無庸在其罪刑項下諭知沒收（最高法院107年度台上字第1109號刑事判決參照）。
2.查扣案如附表編號1至19、23至25所示之物，均為被告麥松華所有，且均為供本案犯罪所用之物，業經被告麥松華於偵訊時供承在卷（見偵17301號卷第94頁），而該等物品均係供被告3人推廣賭博網站之用，則被告3人就上開物品應均有事實上處分權，依前開規定及說明，於被告3人所犯罪項下宣告沒收之；至附表編號20、21、22所示之行動電話，固分係被告麥松華、許泳振、黃氏添所有， 然渠 等均否認與本案犯罪有關，卷內復無其他積極證據足資確認該等行動電話確係供本件賭博犯行所用之物，爰不另為沒收之諭知。
(二)犯罪所得部分：
1.按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。前2項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。又按為契合個人責任原則及罪責相當原則，共同犯罪所得之物之沒收、追徵其價額或以財產抵償，應就各共同正犯實際分得之數為之，此為本院最近統一之見解（最高法院105年度台上字第2174號判決意旨參照）。
2.查被告黃氏添於偵查中供稱自107年3月1日開始與被告麥松華一起代理經營賭博網站，每月薪資45,000元，薪水都有支付（見偵17301號卷第96頁反面），則迄本案查獲日止（107年3至5月），被告黃氏添之犯罪所得應為135,000元（計算式：45000元×3月＝135000元）；又被告許泳振於警詢，及偵查時供陳106年3月1日開始參與本案犯行，每月薪資4萬元，薪水都有支付（見偵17301號卷第51頁反面、第96頁反面），則迄本案查獲日止（106年3月至107年5月），被告許泳振之犯罪所得應為600,000元（計算式：40000元×15月＝600000元）；另被告麥松華於警詢時自承3年下來獲利約136萬元人民幣（見偵17301號卷第34頁反面），並以107年12月14日刑事答辯二狀表明不爭執犯罪所得為136萬元人民幣（見本院卷第38頁），則以檢察官聲請簡易判決處刑書正本作成之107年8月17日臺灣銀行買入人民幣之現金匯率4.381計算（見本院卷第40頁），再扣除被告麥松華已分配予被告黃氏添、許泳振之135,000元及600,000元後，被告麥松華之犯罪所得應為5,223,160元（計算式：0000000元×4.381匯率－135000元－600000元＝0000000元），其等犯罪所得均應依刑法第38條之1第1項前段之規定宣告沒收，並依照同條第3項之規定，諭知於全部或一部不能沒收時，追徵其價額。
四、依刑事訴訟法第449條第1項、第450條第1項、第454條第2項，刑法第28條、第266條第1項前段、第268條、第55條、第41條第1項前段、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中華民國108年1月18日
臺中簡易庭法官江健鋒以上正本證明與原本無異。
書記官陳如玲中華民國108年1月18日附錄本案論罪法條全文：
中華民國刑法第266條（普通賭博罪與沒收物）在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處1,000元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。
中華民國刑法第268條（圖利供給賭場或聚眾賭博罪）意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3年以下有期徒刑，得併科3,000元以下罰金。
附表：應予沒收之物
┌──┬────────┬────┬───┬─────┐│編號│扣案物名稱│數量│所有人│備註│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│1│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│2│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│3│Panasonic手機│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│4│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│5│ASUS手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│6│Panasonic手機│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││00000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│7│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│8│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│9│Panasonic手機│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│10│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│11│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│12│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│13│電腦│1組│被告│含主機、螢│││││麥松華│幕、鍵盤、││││││滑鼠│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│14│電腦│1組│被告│含主機、螢│││││麥松華│幕、鍵盤、││││││滑鼠│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│15│電腦│1組│被告│含主機、螢│││││麥松華│幕、鍵盤、││││││滑鼠│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│16│中國農業銀行金融│1組│被告│卡號│││卡（含U盾卡）││麥松華│0000000000││││││000000000│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│17│中國銀行金融卡（│1組│被告│卡號│││含U盾卡）││麥松華│0000000000││││││000000000│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│18│中國郵政儲蓄銀行│1張│被告│卡號│││金融卡││麥松華│0000000000││││││000000000│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│19│中國建設銀行金融│1張│被告│卡號│││卡││麥松華│0000000000││││││000000000│├──┼────────┼────┼───┼─────┤│20│Sony手機│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│21│iphone7plus│1支│被告│無│││IMEI：││許泳振││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│22│iphonex│1支│被告│無│││IMEI：││黃氏添││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│23│小米手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│24│ASUS手機（雙卡）│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││││000000000000000││││├──┼────────┼────┼───┼─────┤│25│Sony手機│1支│被告│無│││IMEI：││麥松華││││000000000000000││││└──┴────────┴────┴───┴─────┘