裁判字號：臺灣高等法院96年抗字第1944號民事裁定
裁判日期：民國96年12月20日
裁判案由：返還擔保金
臺灣高等法院民事裁定96年度抗字第1944號抗告人甲○○
丙○○丁○○乙○○相對人戊○○○上列當事人間聲請返還擔保金事件，抗告人對於中華民國96年9月27日臺灣士林地方法院96年度聲字第1336號裁定，提起抗告，本院裁定如下：
主文原裁定關於准予返還相對人之擔保金部分廢棄。
原法院九十六年度存字第一五九八號提存事件，相對人所提存之擔保金，於超過新台幣貳佰肆拾參萬參仟參佰元部分，准予返還。
其餘抗告駁回。
抗告訴訟費用由相對人負擔二分之一，餘由抗告人負擔。
理由
一、本件相對人於原法院聲請意旨略以：伊為免聲請人之假執行，前依原法院94年度重訴字第260號判決（下稱第260號判決），供擔保金新台幣（下同）737萬9,057元（下稱系爭擔保金），並以原法院95年度存字第1598號提存事件（下稱第1598號提存事件）提存在案。嗣於本案訴訟終結後，伊已定20日以上之期間，催告抗告人行使權利，未據抗告人行使權利，爰依民事訴訟法第106條準用第104條第1項第3款之規定，聲請返還該擔保金。
二、原法院以：抗告人既於相對人所定期限內向法院起訴，請求相對人賠償因免為假執行所受損害200萬元，可認抗告人業已就系爭擔保金中之200萬元行使其權利，以裁定准予以返還超過200萬元部分之擔保金。抗告人不服，對之提起抗告，其意旨略以：伊於受催告行使權利期間內，雖僅起訴請求相對人賠償200萬元及該部分之法定遲延利息，惟於訴狀表明共受有551萬3,717元之損害，故就暫未請求之損害，尚非不得於訴訟中為擴張請求。乃原裁定無視於伊已請求之200萬元，尚包括其法定遲延利息，及伊仍得於訴訟中為訴之擴張，遽認伊僅於200萬元之範圍內，行使權利，而准予返還超過該200萬元部分之擔保金，於法自屬不合等語。
三、按法院命當事人得供擔保後免為假執行，核係備為賠償他造因免為假執行所受損害之用；次按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使者，法院應依供擔保人之聲請，以裁定命返還其提存物，民事訴訟法第104條第１項第3款定有明文。又上開所謂受擔保利益人行使其權利，應指行使因供擔保人不當訴訟行為所生之損害賠償請求權而言。若受擔保利益人雖在催告期間內行使權利，但其行使權利之金額，不及供擔保之金額者，則超過該金額部分，性質上如屬可分，應解為受擔保利益人，仍未行使權利（參見最高法院79年台抗字第118號判例意旨），供擔保人自得聲請法院發還此部分之擔保金。此際受擔保利益人對該部分擔保金已生喪失擔保利益之效果，縱在法院尚未裁定准許發還擔保金時，受擔保利益人已於其所提起之本案訴訟為訴之變更或追加，法院仍應裁定准許發還該部分之擔保金（參考最高法院91年度台抗字第245號裁定）。
四、經查，相對人前依第260號判決，提供免為假執行之系爭擔保金，並以第1598號提存事件，辦畢提存。嗣於其本案訴訟終結後，以存證信函限期20日以上，催告抗告人行使權利（原法院卷6、7頁）。抗告人於96年8月13日收受該信函後，即於同年月31日具狀向法院起訴，請求相對人賠償200萬元及自訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息（本院卷8頁）。足見抗告人於受催告期間內，僅就系爭擔保金中之200萬元，及其法定遲延利息部分，行使權利。至就法定遲延利息部分，相對人究應否賠償，及於何時賠償？尚屬未定。經參酌司法院頒佈之各級法院辦案期限實施要點所定，以該訴訟歷經三審，合計4年4月之辦案期限為度，核計抗告人無法即時獲得賠償之本息損害約為243萬3,333元〔計算式為：
2,000,000＋2,000,000×5％（4+4/12）＝2,433,333，四捨五入〕，並應認抗告人已就系爭擔保金於243萬3,333元之範圍內，行使權利。乃原裁定以抗告人僅就系爭擔保金之200萬元部分，行使其權利，卻置抗告人就該部分法定遲延利息之請求於不論，自有未合。抗告意旨，指摘原法院就命返還擔保金部分為不當，求予廢棄，為有理由。應由本院更為裁定准予返還之擔保金額如主文第二項所示。至於本件應返還以外之擔保金部分，抗告人既未於相對人限期催告之期間內，就所稱之損害，一併起訴請求（行使權利）。縱認其嗣得於訴訟中為訴之追加（擴張），惟揆諸上開說明，仍應認抗告人就該部分之擔保金，已喪失其擔保利益。相對人請求准予返還，即有理由。原法院據此裁定准予返還，於法洵無違誤。抗告意旨，指摘原裁定此部分為不當，聲明廢棄，非有理由。
五、據上論結，本件抗告為一部有理由，一部無理由，爰裁定如
主文。中華民國96年12月20日
民事第十二庭
審判長法官陳駿璧
法官陳邦豪法官王仁貴正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由，並經本院許可外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新台幣１千元。
中華民國96年12月24日
書記官章大富