臺灣臺中地方法院民事判決 96年度中簡字第3237號
原 告 乙○○
被 告 甲○○
上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國96年9月13日言
詞辯論終結，判決如下：
主文
被告應將如附表所示不動產，原告於民國84年11月28日，以84年
普字第587500號，及於民國86年10月15日，以86年普字第469150
號，各為被告所設定債權額均為新台幣貳拾萬元之抵押權登記，
予以塗銷。
訴訟費用新台幣肆仟參佰元由被告負擔。
事實及理由
甲、程序方面：
一、按言詞辯論期日，當事人之一造不到場者，得依到場當事人
之聲請，由其一造辯論而為判決。民事訴訟法第385條第1項
前段定有明文。本件被告經合法通知未於最後言詞辯期日到
場，核無民事訴訟法第386條各款之情事，爰依原告之聲請
而為一造辯論之判決。
乙、實體方面：
一、原告主張：如附表所示之土地及建物，為原告所有，原告因
替友人 潘怡蜜 擔保對被告之債務，而於民國（下同）84年11
月28日，以84年普字第587500號，及於86年10月15日，以86
年普字第469150號，各為被告設定債權額均為新台幣（下同
）20萬元之抵押權登記，惟現今潘怡蜜對被告之抵押擔保債
務，被告同意不收取利息，僅收尾款23萬元，原告已依約清
償完畢，系爭抵押債務既已清償完畢，被告即有塗銷抵押權
登記義務，詎被告卻未將上開抵押權塗銷，爰依法訴請被告
塗銷等語，並聲明：被告應將如附表所示之不動產，原告於
84年11月28日，以84年普字第587500號，及於86年10月15日
，以86年普字第469150號，各為被告所設定債權額均為20萬
元之抵押權登記，予以塗銷。
三、被告雖未於最後言詞辯論期日到庭，惟曾到庭辯稱：原告抵
押權所擔保的債務，被告並未收取任何利息，且擔保債務還
有部分沒有清償，如果清償完畢，被告即同意塗銷系爭抵押
權；其後具狀陳稱：原告已就潘怡蜜所積欠債務尾款23萬元
返還被告，惟被告於潘怡蜜借款期間，並未向原告收取任何
利息等語，並聲明：駁回原告之訴。
四、本件原告主張其有於前揭時、地，為擔保訴外人潘怡蜜對被
告之債務，而以如附所示系爭不動為被告設定抵押權，作為
擔保，而現今潘怡蜜對被告之債務，原告業已清償完畢，抵
押債務消滅不存在之事實，業據其提出土地及建物登記謄本
各二份、清償證明一份為證，而被告亦具狀自認其已向原告
收取抵押債務尾款23萬元（利息部分被告陳明免除未收取，
核與原告於96年8月16日所提陳報狀記載內容相同），原告
業已清償全部抵押債務等情，復有被告於96年8月17日所提
出之民事訴訟狀一份、清償證明一份，在卷可稽，自堪信原
告前述主張之事實為真。
五、按債務人依債務本旨，向債權人為清償，經其受領者，債之
關係消滅，又債之關係消滅者，其債權之擔保及其他從屬之
權利，亦同時消滅，民法第309條1項、第307條分別定有明
文；又抵押權之設定，在擔保債權之履行，故為從屬於主債
權之權利，依主債權而存在，除有民法第145條第1項規定之
情形外，亦於主債權因清償、抵銷、免除等原因全部消滅時
隨之歸於消滅，而就民法第870條規定抵押權不得由債權分
離而為讓與或為其他債之擔保明文，尤可見抵押權與主債權
不可分之從屬特性。本件原告於前揭時間，為擔保訴外人潘
怡蜜對被告之債務，為被告設定前述抵押權，嗣該抵押債務
既經原告清償，則依前所述，主債權因清償而消滅，則為擔
保主債權而設定具有從屬性之抵押權亦應隨之歸於消滅，債
權人即負有將為提供其債權擔保所設定之抵押權塗銷之義務
。再按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還
之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權
之虞者，得請求防止之。民法第767條亦定有明文。系爭抵
押權設定，被告本有塗銷之義務，而該抵押權設定之存在，
對原告就系爭不動產所有權行使之圓滿性，客觀上有所妨害
。從而，原告本於前述所有權妨害排除請求權之法律關係，
請求被告將如附表所示不動產，原告於84年11月28日，以84
年普字第587500號，及於86年10月15日，以86年普字第4691
50號，各為被告所設定債權額均為20萬元之抵押權登記，予
以塗銷，予以塗銷，洵屬正當，應予准許。
丙、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中華民國96年10月11日
臺灣臺中地方法院臺中簡易庭
法 官 王金洲
附表：
一、土地部分：
┌─────────────┬──┬─────┬──────┐
│地號│地目│面積│權利範圍│
│││(平方公尺)││
├─────────────┼──┼─────┼──────┤
│臺中市○○區○○段○○○○○號│建│853│10000分之247│
└─────────────┴──┴─────┴──────┘│││
二、建物部分：
┌────────────┬──────────┬─────┐
│建號│門牌號碼│權利範圍│
├────────────┼──────────┼─────┤
│臺中市○○區○○段360建│臺中市○○路○段○○號│全部│
│號│││
└────────────┴──────────┴─────┘
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後廿日內，向本院提出上訴狀並表明上
訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後
廿日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中華民國96年10月11日
書記官