裁判字號：臺灣臺中地方法院101年金更字第5號民事判決
裁判日期：民國102年03月20日
裁判案由：損害賠償
臺灣臺中地方法院民事判決101年度金更字第5號原告 王瓊梅 被告 李進祥 上列當事人間請求損害賠償事件，經本院刑事庭移送前來（99年度附民字第78號裁定），前經本院於民國101年7月25日裁定後（100年度金字第22號），原告不服提起抗告，經臺灣高等法院臺中分院發回更審，本院於民國102年2月27日言詞辯論終結，判決如下：
主文被告應給付原告新臺幣貳仟陸佰陸拾萬肆仟零伍拾元。
原告其餘之訴駁回。
本判決第一項於原告以新臺幣捌佰捌拾陸萬捌仟零壹拾柒元供擔保後，得假執行。但被告如以新臺幣貳仟陸佰陸拾萬肆仟零伍拾元為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
壹、程序方面：按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第3款定有明文。本件原告前係請求被告 郭金耀 、李進祥給付新臺幣（下同）4179萬1600元，並自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息。嗣於訴狀送達被告後，於民國102年1月9日本院言詞辯論期日當庭撤回對被告郭金耀之起訴，並捨棄利息部分之請求；再於102年2月23日具狀減縮訴之聲明為被告李進祥應給付原告3895萬6075元，核與上開規定無違，應予准許。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：㈠緣訴外人 謝博隆 於91年7月間設立滙智國際休閒育樂有限公
司（原址設於臺中市○○區○○○路○段○○○○號1樓，後於92年6月間遷移新址至臺中市○○區○○路0段000號1樓，下稱滙智休閒育樂公司）；復於92年9月間設立滙智資產管理顧問股份有限公司（址設臺中市○○區○○路0段00
0號2樓，下稱滙智資產管理公司）；再於94年9月間設立匯智事業開發股份有限公司（址設臺中市○○區○○路0段
000號2樓，下稱匯智開發公司，以上3家公司合稱為匯智集團），其並擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之監察人，實則為上開3家公司之實際負責人，負責統籌規劃匯智集團之營運方向、擬定經營策略及投資標的，並負責召開經營決策會議、指導業務招攬及投資所吸收之資金；訴外人 謝雨岑 （謝博隆之女）則為匯智開發公司之董事，並擔任匯智集團之總會計，負責公司資金之調度運用，包括存提現金、轉帳及發放公司員工薪資、投資人報酬等業務；而訴外人 謝曜駿 （謝博隆之子）則係匯智開發公司之董事，名下有多筆匯智集團所有之不動產。另訴外人 湯涵雲 自93年12月29日起及94年9月5日起，分別擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之董事長，迄於96年3月20日及同年月13日方分別改任為滙智資產管理公司之董事及匯智開發公司之監察人，其並為滙智資產管理公司所推行之「中臺灣互助聯誼會」之會首，負責督導處理互助會相關業務，包括管理互助會會款之進出、督導會計作帳、處理會員糾紛等，且負責申設金融帳戶供公司吸收資金使用及對外招攬業務；訴外人 李順成 則原係滙智資產管理公司之董事，自96年3月間起，分別擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之董事長，負責匯智開發公司所推行之「匯智龍城會員卡專案」之策劃及推動，並負責召開、參與公司會議、佈達公司政策及對外招攬業務；其2人與謝博隆等人均屬公司法所稱之公司負責人及銀行法所稱之行為負責人。再訴外人郭金耀則先後擔任滙智資產管理公司之總經理及顧問等要職，負責「中臺灣互助聯誼會」之策畫、參與集團經營決策會議及統籌、督導公司業務之推行；另被告李進祥則係擔任匯智集團工程處長之職，除負責該集團在全臺渡假村工程之開發、發包及進度之掌控外，亦從事公司業務之招攬，且其名下並有多筆匯智集團所有之不動產，郭金耀及李進祥2人亦均有實際參與匯智集團之營運、決策及業務之執行。渠等均明知滙智資產管理公司及匯智開發公司均未依法向行政院金融監督管理委員會申請金融機構登記，非屬銀行，且除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款業務，亦不得以收受投資或使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬等視同收受存款之業務；竟仍自95年7月25日起，共同基於上揭非銀行不得經營視同收受存款業務之集合犯意聯絡，對外以「中臺灣互助聯誼會」及「匯智龍城會員卡專案」等名義，向不特定大眾招攬投資匯智集團。渠等經營上開吸收資金制度之主要方式如下：
⒈「中臺灣互助聯誼會」之運作方式：自95年7月25日起至96
年4月4日止，每組合會固定由25個會員名額所組成，並統一由湯涵雲擔任會首（不列入合會簿會員名冊），由滙智資產管理公司指派代表謝博隆或李順成固定參加第25個會員名額（96年3月以前均係由謝博隆代表參加，其後則由李順成代表參加），且由湯涵雲以其名義，滙智資產管理公司以連帶保證人之身分共同與參加人簽訂合會簿條款契約；而每一參加人至多只能參加6個會員名額，每會金額皆為1萬元，為期26個月，採內標制，固定標息1千4百元，除會首及滙智資產管理公司參加之第25會外，每月每會需繳交會款8千
6百元，在每會開始時，並需先預收每期2百元，共25期5千元之服務費，即第一個月需繳交1萬3千6百元（含會款
8千6百元及5千元服務費，若於該組合會中參加6個會員名額於第1個月則需繳交8萬1千6百元），合會標會方式為每組合會成立滿一個月後即第2個月預定開標日14時舉行公開抽籤開標（即第1標），如遇放假日則順延或提前，得標者可領取1萬4千8百元，其中1萬元為標會所得，4千
8百元為退還未到期之服務費，此後該得標會員即不需繳交任何會費，依此類推，第3個月預定開標日公開抽籤開標（即第2標），得標者領取2萬4千6百元，其中2萬元為標會所得，4千6百元為退還未到期之服務費，此後該得標會員即不需繳交任何會費，滙智資產管理公司參加之第25會並固定於第17個月得標，而得標會員所餘未繳之月數則委託湯涵雲或滙智資產管理公司予以讓渡，經換算參加之會員約定可獲取之報酬年利率高達163.64％至6.55％不等（計算式為：第n標得標年利率＝（獲利金額/投入總成本）/n×12×
100％（小數點第2位以下四捨五入）；例如：第1標得標年利率為獲利金額1,200元（即得標可領取之金額共14,800元－已繳之會款及服務費共13,600元＝1,200元）÷投入總成本8,800元（即已投入會款8,600元＋已投入服務費200元＝8,800元）÷1×12×100％＝163.64％；第2標得標年利率為獲利金額2,400元（即得標可領取之金額共24,600元－已繳之會款及服務費22,200元＝2,400元）÷投入總成本17,600元（即已投入會款17,200元＋已投入服務費400元＝17,600元）÷2×12×100％＝81.82％；依此類推，各期得標年利率分別詳如附表一所示），渠等即以上開標榜固定之標息，且未有會員實際出價競標之程序，而係以抽籤方式決定得標會員，得標者並可取回已事先預繳，而尚未到期之其餘服務費及事先所約定與原投資金額顯不相當之報酬，且得標後即可獲利了結之方式，對外向不特定人吸收資金。⒉「匯智龍城會員卡專案」之運作方式：因謝博隆鑑於當時市
場上另有鉅眾、大東等公司，均因從事相同模式之互助會吸金而遭查辦，並認為互助會型投資業務已無競爭力，且該業務又均由訴外人郭金耀所把持，其難以掌控，乃與訴外人李順成另行創設「匯智龍城會員卡專案」以吸收資金，即由謝博隆等人所為上開業務組織，自96年3月間起，對外向不特定之投資人宣稱匯智開發公司將於全國15處投資興建、經營「匯智龍城人文健身休閒會館」，並成立「AMIGO」聯誼會，而招攬不特定人投資成為會員，投資方式可區分為「匯智龍城卡」（即「全國卡」，下稱「全國卡」）及「優惠專案」（96年9月後改稱「在地卡」，下稱「在地卡」）：若投資「在地卡」之會員，每投資1單位需繳交20萬元（含入會費15萬元及管銷費用5萬元），為期2年，2年內每個月可領取會務諮詢補助費6千元，2年共可領取14萬4000元，期滿後，得補足「全國卡」當時市價經折扣後優惠之差額，選擇轉為「全國卡」會員，如不願轉換者，則可退回入會費15萬元（即扣除管銷費用5萬元），於96年9月以前由匯智開發公司核發「匯智事業開發股份有限公司指定用途優惠憑證」（以下稱指定用途優惠憑證）予參加會員收執，於96年9月以後則改由匯智開發公司與參加會員簽訂「匯智龍城人文健身休閒會館在地卡會員契約書」（以下稱在地卡會員契約書）為憑；而若係投資「全國卡」之會員，每投資1單位則需繳交105萬元（後調漲為140萬元），使用期限為20年，每年可領取售價7.5％之輔助旅遊金，另「全國卡」自96年12月間起，亦可以分期付款方式繳交入會費（即所稱「全國分期卡」），即每投資1單位需按月繳交2萬元，分3年即36期繳交，繳納入會費之3年期間，春、夏、秋3季每季可按累積已繳納之金額獲得1.5％輔助旅遊金，冬季則可按累積已繳納之金額獲得3％之輔助旅遊金，3年共可獲得9萬
1千8百元，第4年起至第6年止，不必再繳納入會費，但每月可領回本金2萬元及4千元之旅遊輔助金，此期間共可領得86萬4千元，第7年起至第13年止，仍不必再繳納入會費，且每月仍可領取4千元之旅遊輔助金，此期間共可領得33萬6千元，並均由匯智開發公司與參加會員簽訂「匯智龍城人文健身休閒會館入會契約書」（以下稱入會契約書）為憑；又「全國卡」（含「全國分期卡」）之會員均可自登記會館正式營運日起算有效期間20年，享受免費使用會館休閒設施、優惠享用付費項目、每年12日免費會館住宿及各項會員專屬之免費活動等權益，經換算參加「在地卡」之會員約定可獲取之報酬達年利率23.5％【計算式為：2年獲利總金額為94,000元（即144,000元＋150,000元－200,000元＝94,000元）÷投入總成本200,000元÷2×100％＝23.5％】；參加「全國卡」之會員約定可獲取之報酬達年利率為2.
5％【計算式為：20年獲利總金額為所繳納入會費之50％之金額（即每年可領取7.5％輔助金×20年－投入之總成本即
100％＝50％）÷投入之總成本即100％÷20＝2.5％】；參加「全國分期卡」之會員約定可獲取之報酬為6.11%【計算式為：13年獲利總金額為571,800元（即91,800元＋864,000元＋336,000元－720,000元＝571,800元）÷投入總成本720,000元÷13×100％＝6.11％（小數點第2位以下四捨五入）】。
㈡謝博隆等人以上開收受投資或使加入為會員之名義，向不特
定人收受款項或吸收資金，而約定給付與本金顯不相當之報酬等方式，致使如附表二所示之投資者以自己或親友名義參與投資「中臺灣互助聯誼會」或「匯智龍城會員卡專案」，而將投資款項交付予招攬其等參加之業務員或匯智集團人員，或匯款至被告湯涵雲在合作金庫銀行所申設之0000000000
000及0000000000000號帳戶內、匯智開發公司在合作金庫銀行西屯分行所申設之0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000號等帳戶及在合作金庫銀行大竹分行所申設之0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000
000、0000000000000號等帳戶內，渠等再將所吸收之資金轉匯至滙智休閒育樂公司在合作金庫銀行大竹分行所申設之0000000000000號帳戶、在合作金庫銀行西屯分行所申設之000000000000號帳戶及匯智開發公司在合作金庫西屯分行所申設之0000000000000號帳戶內以支付謝博隆興建休閒渡假村所需費用及與投資人約定給付之報酬，合計以匯款至上開帳戶之方式所吸收之資金總額至少達10億8千79萬974元。
迨於97年4月10日起，因向如附表二所示之投資人所收取之合會款及入會費，已不足以支應公司約定給付與本金顯不相當之高額報酬，致公司無法依約如期發放前揭得標款項、會務諮詢補助費、旅遊輔助金等報酬，謝博隆乃指示湯涵雲、郭金耀及李順成等人要求業務員需收回投資人相關合會簿、契約書及憑證等資料，並以允諾每年補償投資人約定可得報酬10％金額，分5年攤還之方式計算投資人可得資產總額，而轉為核發資產總額憑證予投資人收執；且自同年8月份起，先後指示被告李進祥將其名下匯智集團所有之臺中市○○區○○段○○○號地號、臺中市○○區○○段○○○○○號地號、大富段150、204地號、大榮段359、328、380號地號、新竹市○○段○○○○○○○○○○號、00000-000建號及桃園市○○段○○○○○○○○○○號、0000-000建號等處，先後以1千2百萬元、4千萬元、1千萬元及1千3百萬元之代價，分別以出賣或以設定抵押權後再移轉所有權等方式轉讓登記予 蔡熠鈴 、 余俊麟 、 楊順裕 等人所有，合計共得款7千5百萬元；詎謝博隆取得該筆鉅款後，竟未將之用以償還積欠投資人等之債務，而與謝雨岑、謝曜駿2人悉數捲款潛逃出境。嗣因警先後接獲檢舉，分別傳喚相關證人，暨前往匯智集團各公司上開設立處所執行搜索，因而循線查悉上情。
㈢被告李進祥因前揭共同違反銀行法之行為，業經本院以98年
度金重訴字第3905號刑事判決以被告李進祥與訴外人湯涵雲、李順成、郭金耀共同法人行為負責人違反除法律另有規定外，非銀行不得經營收受存款業務之規定，而判處被告李進祥處有期徒刑4年在案。又原告因被告李進祥與湯涵雲等人上開共同違反銀行法之侵權行為，受有以原告個人名義及借用原告家人 黃凰鳴 等8人之名義投資匯智集團之中臺灣互助聯誼會、在地卡、全國卡、創始會員卡及分期卡等專案，總計3895萬6075元之損害，自得爰依侵權行為之法律關係，請求被告負損害賠償責任等語。並聲明：㈠被告應給付原告3896萬6075元。㈡願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則以：匯智集團之實際負責人為訴外人謝博隆，並由其女謝雨岑掌控財務大權，被告僅係受雇於匯智休閒育樂公司擔任工程發包及監工之職務，負責全台各地休閒會管等營建事務，並未參與匯智集團之決策與經營，無實際決策權，且原告參與投資匯智集團亦非被告所招攬，原告主張被告有侵權行為，並無可採。又原告提出之會員契約書及資產總額憑證，立書人亦為匯智事業開發公司，與被告擔任股東之匯智休閒育樂公司無關，原告主張被告應負共同侵權行為責任，亦無可採。再被告被訴違反銀行法案件，業依法上訴中，且被告亦為本件投資之受害人，不應對原告負損害賠償責任。況被告並不清楚原告投資金額多寡，但對於原告主張投資之金額有意見，因原告係以本金加上利息一直投資下去。至登記於被告名下之匯智集團土地，係被告為保工作而受謝博隆委託借名登記，但被告並無實際管理處分權限，且事發後被告亦積極配合多數債權人組成之自救會處理匯智集團土地，以謀求全體債權人之債權保障等語，資為抗辯。並聲明：㈠原告之訴駁回。㈡如受不利之判決，願供擔保請准免為假執行。
三、兩造不爭執之事項：被告李進祥與訴外人湯涵雲、李順成、郭金耀因前揭共同違反銀行法之行為，業經本院以98年度金重訴字第3905號刑事判決以湯涵雲、李順成、郭金耀、李進祥共同法人行為負責人違反除法律另有規定外，非銀行不得經營收受存款業務之規定，而判處湯涵雲、郭金耀各處有期徒刑5年10月；李順成處有期徒刑5年；被告李進祥處有期徒刑4年在案，因湯涵雲、李順成、郭金耀、被告李進祥均提起上訴，上開案件現正繫屬於臺灣高等法院臺中分院審理中。
四、得心證之理由：㈠原告主張其自某不詳時間起，以其個人名義及借用家人黃凰
鳴等8人之名義加入匯智集團之中臺灣互助聯誼會、在地卡、全國卡、創始會員卡及分期卡等專案，陸續投資總計3895萬6075元之金額，而被告因對外以「中臺灣互助聯誼會」及「匯智龍城會員卡專案」等名義，向不特定大眾招攬投資匯智集團之違反銀行法案件，已經本院以98年度金重訴字第3905號判決有罪在案等情，業據原告提出臺灣臺中地方法院檢察署檢察官起訴書、資產總額憑證、創始會員契約書及會員入會契約書、戶口名簿影本、國民身分證影本等件為憑，並有上開刑事判決書附卷可稽，而被告對於原告確有投資匯智集團及渠因違反銀行法遭判決有罪在案等情亦不爭執，則原告主張其自某不詳時間起，以其個人名義及借用家人黃凰鳴等8人之名義加入匯智集團之中臺灣互助聯誼會、在地卡、全國卡、創始會員卡及分期卡等專案，並陸續投資相當之金額，而被告因與訴外人湯涵雲等人對外以「中臺灣互助聯誼會」及「匯智龍城會員卡專案」等名義，向不特定大眾招攬投資匯智集團之違反銀行法案件，已經本院判決以98年度金重訴字第3905號判決有罪在案乙節，自堪信為真實。
㈡按民法第184條第2項所謂保護他人之法律，係指以保護他
人為目的之法律，即指任何以保護個人或特定範圍之人為目的之法律而言。又按銀行法係為健全銀行業務經營，保障存款人權益，適應產業發展，並使銀行信用配合國家金融政策而制定，此為該法第1條所明示之立法意旨。由此以觀，銀行法之制定目的，並非僅在保護金融秩序而已，尚包括存款人權益之保障，故該法第29條第1項規定，自難僅謂保護金融秩序，並非保護他人之法律（最高法院91年度台上字第1221號判決意旨、臺灣高等法院臺中分院98年度金上易字第1號判決參照）。且非銀行不得經營收受存款業務，78年7月17日修正前之銀行法第29條第1項已定有明文。此項規定，旨在保障存款人權益，使其免受不測之損害。至79年7月17日銀行法增訂29條之1規定：以借款、收受投資，使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定之人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬者，以收受存款論。不過明定有上開非法吸金行為者，應負違反銀行法第125條第1項之罪責。是違反銀行法第29條規定而有非法吸金行為者，均屬違法行為，倘因此而使人受有損害，即應負侵權行為之損害賠償責任（最高法院83年度臺上字第684號判決、95年度臺上字第2382號判決意旨可資參照）。末按銀行法於93年2月4日修正第125條時，亦認非銀行違法吸金，除侵害人民財產法益外，並對於社會秩序之安定妨礙甚鉅，故加重罰金刑責，此觀諸銀行法第
125條之立法理由益明，業如前述。綜此，行為人違反銀行法第29條，即係違反保護他人之法律，因此使被害人受有損害時，即應負侵權行為之損害賠償責任，被害人自得依民法第184條第2項規定請求賠償。
㈢查訴外人謝博隆於91年7月間設立滙智休閒育樂有限公司；
復於92年9月間設立滙智資產管理公司；再於94年9月間設立匯智開發公司（以上3家公司合稱為匯智集團），其並擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之監察人，實則為上開
3家公司之實際負責人，負責統籌規劃匯智集團之營運方向、擬定經營策略及投資標的，並負責召開經營決策會議、指導業務招攬及投資所吸收之資金；訴外人謝雨岑（謝博隆之女）則為匯智開發公司之董事，並擔任匯智集團之總會計，負責公司資金之調度運用，包括存提現金、轉帳及發放公司員工薪資、投資人報酬等業務；而訴外人謝曜駿（謝博隆之子）則係匯智開發公司之董事，名下有多筆匯智集團所有之不動產。另訴外人湯涵雲自93年12月29日起及94年9月5日起，分別擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之董事長，迄於96年3月20日及同年月13日方分別改任為滙智資產管理公司之董事及匯智開發公司之監察人，其並為滙智資產管理公司所推行之「中臺灣互助聯誼會」之會首，負責督導處理互助會相關業務，包括管理互助會會款之進出、督導會計作帳、處理會員糾紛等，且負責申設金融帳戶供公司吸收資金使用及對外招攬業務；訴外人李順成則原係滙智資產管理公司之董事，自96年3月間起，分別擔任滙智資產管理公司及匯智開發公司之董事長，負責匯智開發公司所推行之「匯智龍城會員卡專案」之策劃及推動，並負責召開、參與公司會議、佈達公司政策及對外招攬業務；其2人與謝博隆等人均屬公司法所稱之公司負責人及銀行法所稱之行為負責人。再訴外人郭金耀則先後擔任滙智資產管理公司之總經理及顧問等要職，負責「中臺灣互助聯誼會」之策畫、參與集團經營決策會議及統籌、督導公司業務之推行；另被告李進祥則係擔任匯智集團工程處長之職，除負責該集團在全臺渡假村工程之開發、發包及進度之掌控外，亦從事公司業務之招攬，且其名下並有多筆匯智集團所有之不動產，郭金耀及李進祥
2人亦均有實際參與匯智集團之營運、決策及業務之執行。渠等均明知滙智資產管理公司及匯智開發公司均未依法向行政院金融監督管理委員會申請金融機構登記，非屬銀行，且除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款業務，亦不得以收受投資或使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬等視同收受存款之業務；竟仍自95年7月25日起，共同基於上揭非銀行不得經營視同收受存款業務之集合犯意聯絡，對外以「中臺灣互助聯誼會」及「匯智龍城會員卡專案」等名義，向不特定大眾招攬投資匯智集團。渠等經營上開吸收資金制度之主要方式如下：⒈「中臺灣互助聯誼會」之運作方式：自95年7月25日起至96年
4月4日止，每組合會固定由25個會員名額所組成，並統一由湯涵雲擔任會首（不列入合會簿會員名冊），由滙智資產管理公司指派代表謝博隆或李順成固定參加第25個會員名額（96年3月以前均係由謝博隆代表參加，其後則由李順成代表參加），且由湯涵雲以其名義，滙智資產管理公司以連帶保證人之身分共同與參加人簽訂合會簿條款契約；而每一參加人至多只能參加6個會員名額，每會金額皆為1萬元，為期26個月，採內標制，固定標息1千4百元，除會首及滙智資產管理公司參加之第25會外，每月每會需繳交會款8千6百元，在每會開始時，並需先預收每期2百元，共25期5千元之服務費，即第一個月需繳交1萬3千6百元（含會款8千6百元及5千元服務費，若於該組合會中參加6個會員名額於第1個月則需繳交8萬1千6百元），合會標會方式為每組合會成立滿一個月後即第2個月預定開標日14時舉行公開抽籤開標（即第1標），如遇放假日則順延或提前，得標者可領取1萬4千8百元，其中1萬元為標會所得，4千8百元為退還未到期之服務費，此後該得標會員即不需繳交任何會費，依此類推，第3個月預定開標日公開抽籤開標（即第2標），得標者領取2萬4千6百元，其中2萬元為標會所得，4千6百元為退還未到期之服務費，此後該得標會員即不需繳交任何會費，滙智資產管理公司參加之第25會並固定於第17個月得標，而得標會員所餘未繳之月數則委託湯涵雲或滙智資產管理公司予以讓渡，經換算參加之會員約定可獲取之報酬年利率高達163.64％至6.55％不等（計算式為：
第n標得標年利率＝（獲利金額/投入總成本）/n×12×10
0％（小數點第2位以下四捨五入）；例如：第1標得標年利率為獲利金額1,200元（即得標可領取之金額共14,800元－已繳之會款及服務費共13,600元＝1,200元）÷投入總成本8,800元（即已投入會款8,600元＋已投入服務費200元＝8,800元）÷1×12×100％＝163.64％；第2標得標年利率為獲利金額2,400元（即得標可領取之金額共24,600元－已繳之會款及服務費22,200元＝2,400元）÷投入總成本17,600元（即已投入會款17,200元＋已投入服務費400元＝17,600元）÷2×12×100％＝81.82％；依此類推，各期得標年利率分別詳如附表一所示），渠等即以上開標榜固定之標息，且未有會員實際出價競標之程序，而係以抽籤方式決定得標會員，得標者並可取回已事先預繳，而尚未到期之其餘服務費及事先所約定與原投資金額顯不相當之報酬，且得標後即可獲利了結之方式，對外向不特定人吸收資金。⒉「匯智龍城會員卡專案」之運作方式：因謝博隆鑑於當時市場上另有鉅眾、大東等公司，均因從事相同模式之互助會吸金而遭查辦，並認為互助會型投資業務已無競爭力，且該業務又均由郭金耀所把持，其難以掌控，乃與李順成另行創設「匯智龍城會員卡專案」以吸收資金，即由謝博隆等人所為上開業務組織，自96年3月間起，對外向不特定之投資人宣稱匯智開發公司將於全國15處投資興建、經營「匯智龍城人文健身休閒會館」，並成立「AMIGO」聯誼會，而招攬不特定人投資成為會員，投資方式可區分為「「全國卡」及「在地卡」：若投資「在地卡」之會員，每投資1單位需繳交20萬元（含入會費15萬元及管銷費用5萬元），為期2年，2年內每個月可領取會務諮詢補助費6千元，2年共可領取14萬4000元，期滿後，得補足「全國卡」當時市價經折扣後優惠之差額，選擇轉為「全國卡」會員，如不願轉換者，則可退回入會費15萬元（即扣除管銷費用5萬元），於96年9月以前由匯智開發公司核發指定用途優惠憑證予參加會員收執，於96年9月以後則改由匯智開發公司與參加會員簽訂在地卡會員契約書為憑；而若係投資「全國卡」之會員，每投資
1單位則需繳交105萬元（後調漲為140萬元），使用期限為20年，每年可領取售價7.5％之輔助旅遊金，另「全國卡」自96年12月間起，亦可以分期付款方式繳交入會費（即所稱「全國分期卡」），即每投資1單位需按月繳交2萬元，分3年即36期繳交，繳納入會費之3年期間，春、夏、秋3季每季可按累積已繳納之金額獲得1.5％輔助旅遊金，冬季則可按累積已繳納之金額獲得3％之輔助旅遊金，3年共可獲得9萬1千8百元，第4年起至第6年止，不必再繳納入會費，但每月可領回本金2萬元及4千元之旅遊輔助金，此期間共可領得86萬4千元，第7年起至第13年止，仍不必再繳納入會費，且每月仍可領取4千元之旅遊輔助金，此期間共可領得33萬6千元，並均由匯智開發公司與參加會員簽訂入會契約書為憑；又「全國卡」（含「全國分期卡」）之會員均可自登記會館正式營運日起算有效期間20年，享受免費使用會館休閒設施、優惠享用付費項目、每年12日免費會館住宿及各項會員專屬之免費活動等權益，經換算參加「在地卡」之會員約定可獲取之報酬達年利率23.5％【計算式為：
2年獲利總金額為94,000元（即144,000元＋150,000元－200,000元＝94,000元）÷投入總成本200,000元÷2×10
0％＝23.5％】；參加「全國卡」之會員約定可獲取之報酬達年利率為2.5％【計算式為：20年獲利總金額為所繳納入會費之50％之金額（即每年可領取7.5％輔助金×20年－投入之總成本即100％＝50％）÷投入之總成本即100％÷20＝2.5％】；參加「全國分期卡」之會員約定可獲取之報酬為6.11%【計算式為：13年獲利總金額為571,800元（即91,800元＋864,000元＋336,000元－720,000元＝571,800元）÷投入總成本720,000元÷13×100％＝6.11％（小數點第2位以下四捨五入）】。又訴外人謝博隆等人以上開收受投資或使加入為會員之名義，向不特定人收受款項或吸收資金，而約定給付與本金顯不相當之報酬等方式，致使如附表二所示之投資者以自己或親友名義參與投資「中臺灣互助聯誼會」或「匯智龍城會員卡專案」，而將投資款項交付予招攬其等參加之業務員或匯智集團人員，或匯款至湯涵雲在合作金庫銀行所申設之0000000000000及0000000000000號帳戶內、匯智開發公司在合作金庫銀行西屯分行所申設之0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000000、0000000000
000、0000000000000號等帳戶及在合作金庫銀行大竹分行所申設之0000000000000、0000000000000、000000000000
0、0000000000000、0000000000000、0000000000000號等帳戶內，渠等再將所吸收之資金轉匯至滙智休閒育樂公司在合作金庫銀行大竹分行所申設之0000000000000號帳戶、在合作金庫銀行西屯分行所申設之000000000000號帳戶及匯智開發公司在合作金庫西屯分行所申設之0000000000000號帳戶內以支付謝博隆興建休閒渡假村所需費用及與投資人約定給付之報酬，合計以匯款至上開帳戶之方式所吸收之資金總額至少達10億8千79萬974元。迨於97年4月10日起，因向如附表二所示之投資人所收取之合會款及入會費，已不足以支應公司約定給付與本金顯不相當之高額報酬，致公司無法依約如期發放前揭得標款項、會務諮詢補助費、旅遊輔助金等報酬，謝博隆乃指示湯涵雲、郭金耀及李順成等人要求業務員需收回投資人相關合會簿、契約書及憑證等資料，並以允諾每年補償投資人約定可得報酬10％金額，分5年攤還之方式計算投資人可得資產總額，而轉為核發資產總額憑證予投資人收執；且自同年8月份起，先後指示被告李進祥將其名下匯智集團所有之臺中市○○區○○段○○○號地號、臺中市○○區○○段○○○○○號地號、大富段150、204地號、大榮段359、328、380號地號、新竹市○○段○○○○○○○○○○號、00000-000建號及桃園市○○段○○○○○○○○○○號、0000-000建號等處，先後以1千2百萬元、4千萬元、1千萬元及1千3百萬元之代價，分別以出賣或以設定抵押權後再移轉所有權等方式轉讓登記予蔡熠鈴、余俊麟、楊順裕等人所有，合計共得款7千5百萬元；詎謝博隆取得該筆鉅款後，竟未將之用以償還積欠投資人等之債務，而與謝雨岑、謝曜駿2人悉數捲款潛逃出境。嗣因警先後接獲檢舉，分別傳喚相關證人，暨前往匯智集團各公司上開設立處所執行搜索，因而循線查悉上情。而湯涵雲、李順成、郭金耀及被告李進祥因前揭共同違反銀行法之行為，業經本院以98年度金重訴字第3905號刑事判決以湯涵雲、李順成、郭金耀、被告李進祥共同法人行為負責人違反除法律另有規定外，非銀行不得經營收受存款業務之規定，而判處湯涵雲、郭金耀各處有期徒刑5年10月；李順成處有期徒刑5年；被告李進祥處有期徒刑4年在案之事實，業經本院依職權調取上開刑事案卷查閱屬實。被告與訴外人湯涵雲、李順成、郭金耀等人觸犯非銀行不得經營收受存款業務之規定，係違反保護他人之法律，並使原告受有損害。從而，原告依據侵權行為法律關係，請求被告負損害賠償責任，自屬有據。
㈣按違反保護他人之法律，致生損害於他人者，負賠償責任；
數人共同不法侵害他人之權利者，連帶負損害賠償責任；不能知其中孰為加害人者，亦同。造意人及幫助人，視為共同行為人。民法第184條第2項前段、第185條定有明文。被告與訴外人湯涵雲、郭金耀、李順成等人以前揭分工、吸金方案，違反銀行法第29條、第125條之不得經營收受存款業務規定，向原告違法吸收資金，並使原告受有所提供之存款取回無著之損害，被告與訴外人湯涵雲等人間之違法吸金行為，均為原告所生損害之共同原因，且被告與湯涵雲、李順成、郭金耀等人間就上開犯行成立共同正犯，業據刑事判決認定明確，被告自成立共同侵權行為，且被告違法吸收資金，與原告所受交付之存款取回無著之損害，有相當因果關係，亦堪以認定，是以原告本於侵權行為法律關係之法律關係，請求被告負損害賠償責任，應予准許。被告李進祥與訴外人湯涵雲、李順成、郭金耀等人分別參與匯智集團之重要職務與吸取資金之工作，業如前述，被告對匯智集團之成立目的及經營狀況，尚不得諉為不知，是被告既參與前揭違法吸金行為，雖抗辯原告參與投資匯智集團並非其所招攬，而謂原告不應向其求償云云，顯係卸責飾詞，委不足採。
㈤本件原告既因被告上開共同違反銀行法之侵權行為而受損害
，原告自得請求被告負損害賠償責任。茲應審究者厥為原告得請求賠償之金額為若干？⒈按當事人已證明受有損害而不能證明其數額或證明顯有重大
困難者，法院應審酌一切情況，依所得心證定其數額，民事訴訟法第222條第2項亦有明文。而當事人已證明受有損害而不能證明損害之數額時，法院應斟酌損害之原因及其他一切情事，作自由心證定其數額，不得以其數額未能證明，即駁回其請求（最高法院21年上字第972號判例參照）。而89年2月9日修正之民事訴訟法第222條第2項之增訂，含有證明責任規範存在價值，損害額證明極度困難時，法院基於全辯論意旨及調查證據結果，仍不能獲得損害賠償額確信時，俾使權利容易實現，減輕損害額證明之舉證責任（最高法院93年度臺上字第2213號判決參照）。
⒉原告主張其自某不詳時間起，以其個人名義及借用家人黃凰
鳴等8人之名義加入匯智集團之中臺灣互助聯誼會、在地卡、全國卡、創始會員卡及分期卡等專案，陸續投資總計3895萬6075元之金額，業據其提出原告名義之創始會員契約書（金額為40萬元）、會員證書、Amigo聯誼會會員入會契約書
2份（入會金額各為75萬元）、資產總額憑證（金額為765萬7505元、原告配偶黃凰鳴名義之資產總額憑證（金額為41
7萬6000元）、原告之子 黃信憲 名義之資產總額憑證（金額為172萬6000元）、原告之女 黃嬿憓 名義之資產總額憑證（金額為139萬6363元）、原告之女 黃嬿蓉 名義之資產總額憑證（金額萬267萬1200元）、原告配偶之弟媳 蔡淑雲 名義之資產總額憑證（金額為456萬1419元）、原告弟媳 邱素珠 名義之資產總額憑證（金額為198萬7600元）、原告婆婆廖梅秀名義之資產總額憑證（金額為725萬1968元）、原告婆婆之乾女兒 黃淑貞 名義之資產總額憑證（金額為562萬8020元）及戶口名簿、國民身分證影本為證。雖被告辯稱其看不懂原告提出之資產總額憑證，亦不知道資產總額憑證之真正性是多少云云，然匯智集團因自97年4月10日起，無法依約如期發放前揭中臺灣互助聯誼會及匯智龍城會員卡專案得標款項、會務諮詢補助費、旅遊輔助金等報酬予各投資人，謝博隆乃指示湯涵雲、郭金耀及李順成等人要求業務員需收回投資人相關合會簿、契約書及憑證等資料，並以允諾每年補償投資人約定可得報酬10％金額，分5年攤還之方式計算投資人可得資產總額，而轉為核發資產總額憑證予投資人收執等情，業經本院以上開刑事判決認定明確，而原告亦自承資產總額憑證係針對互助聯誼會、在地卡、分期卡之投資部分，不包括全國卡、創始會員卡部分，因此全國卡及創始會員卡之契約書仍由其執行等語，參以被告亦提出其個人名義及親屬名義之資產總額憑證作為其亦有投資匯智集團之證明（見本院100年度金字第22號卷第176至184頁），堪認原告所提出之上開資產總額憑證乃為匯智集團針對原告投資之中臺灣互助聯誼會、匯智龍城會員卡專案所核發，應屬真正。
⒊依前揭原告提出之創始會員契約書（金額為40萬元）、會員
證書、Amigo聯誼會會員入會契約書2份（入會金額各為75萬元），堪認原告此部分之投資金額應為190萬元。惟就原告提出之資產總額憑證部分，匯智集團因自97年4月10日起，無法依約如期發放前揭中臺灣互助聯誼會及匯智龍城會員卡專案得標款項、會務諮詢補助費、旅遊輔助金等報酬予各投資人，謝博隆乃指示湯涵雲、郭金耀及李順成等人要求業務員需收回投資人相關合會簿、契約書及憑證等資料，並以允諾每年補償投資人約定可得報酬10％金額，分5年攤還之方式計算投資人可得資產總額，而轉為核發資產總額憑證予投資人收執等情，已如前述，堪認原告提出之前揭資產總額憑證所載各為765萬7505元、417萬6000元、172萬6000元、139萬6363元、267萬1200元、456萬1419元、198萬7600元、725萬1968元、562萬8020元之資產總額，總計3705萬6075元，並非投資人即原告之原始投資金額，而係加計匯智集團允付之報酬後之總金額，是原告據以主張此部分陸續投資之金額合計為3705萬6075元云云，自非可採。然原告既因被告與湯涵雲等人上開共同違反銀行法之行為，而受有陸續投資匯智集團之金額損害，且因謝博隆指示湯涵雲、郭金耀及李順成等人要求業務員需收回投資人相關合會簿、契約書及憑證等資料，並改發給系爭資產總額憑證，造成其事後於證明關於資產總額憑證部分之實際投資金額顯有重大困難之情形，揆諸前開說明，是應認原告已證明其受有損害，然不能證明其數額或證明顯有重大困難，而有民事訴訟法第
222條第2項之適用，由本院審酌一切情況，依所得心證定其損害額之必要。本院審酌匯智集團既係以允諾每年補償投資人約定可得報酬10％金額，分5年攤還之方式（即5年之本金及補償報酬共百分之150）為計算投資人可得資產總額，而轉為核發資產總額憑證予投資人收執，佐以原告於上開刑事案件亦供承之前每月陸續收回部分本金及車馬補助費用等情，認原告關於資產總額憑證部分之實際投資金額損害，應以資產總額憑證上所載金額總計3705萬6075元，扣除匯智集團允諾之每年可得報酬10％金額，即5年可得報酬共為50％金額後之2470萬4050元計算（37,056,075÷150％=24,704,050元）。
⒋從而，原告得請求賠償金額應為創始會員卡、全國卡之投資
金額190萬元，加計上開2470萬4050元，共計2660萬4050元（1,900,000+24,704,050=26,604,050）；至逾此範圍之請求，即屬無據。
五、綜上所述，原告本於侵權行為法律關係，請求被告給付原告2660萬4050元，為有理由，應予准許；至逾此範圍之請求，為無理由，應予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，核與判決結果不生影響，爰不逐一論述。
七、本件原告及被告分別陳明願供擔保聲請宣告假執行或免為假執行，就原告勝訴部分核無不合，爰酌定相當之擔保金額，分別准許之。至原告敗訴部分，其假執行聲請失所依據，併予駁回。
八、本件原告提起刑事附帶民事訴訟，而由本院刑事庭依刑事訴訟法第504條第1項規定，裁定移送前來，依同條第2項規定免繳納裁判費，其於本院審理期間，亦未滋生其他訴訟必要費用，並無訴訟費用負擔問題，附予敘明。
九、據上論結：本件原告之訴為一部有理由、一部無理由，爰依民事訴訟法第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。
中華民國102年3月20日
民事第一庭法官劉惠娟正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中華民國102年3月20日
書記官莊金屏