裁判字號：臺灣基隆地方法院97年聲字第439號刑事裁定
裁判日期：民國97年06月09日
裁判案由：定應執行刑
臺灣基隆地方法院刑事裁定97年度聲字第439號聲請人臺灣基隆地方法院檢察署檢察官受刑人甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（97年度執聲字第209號），本院裁定如下：
主文甲○○所犯如附表編號1所示肅清煙毒條例之罪，視為減刑，詳如附表編號1所載，與附表編號2所示不應減刑之犯罪所處之刑，應執行有期徒刑壹拾肆年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因肅清煙毒條例等案件，先後經判決確定如附表所載，應依刑法第53條及95年7月1日修正施行前第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請定其應執行之刑等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。又民國94年2月2日修正公布，自95年7月1日起施行之刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。而依刑法第51條定應執行刑時，「裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（即亦應為新舊法比較）。」最高法院95年
5月23日第8次刑事庭會議決議可資參照。查受刑人於裁判確定前犯數罪，均係於95年7月1日刑法修正施行之前犯之，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」，其中第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」；修正後刑法第51條第
5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年」，比較新舊法之結果，自以舊法規定之定應執行刑之上限為20年對行為人較為有利，此為影響行為人刑罰之法律效果，是受刑人行為後法律已有變更，經比較新舊刑法第51條第5款規定，應依刑法第2條第1項前段規定，適用受刑人行為時之舊法，而定其應執行之刑。
三、查受刑人甲○○於附表所列日期犯如附表所列之罪，經臺灣基隆地方法院、臺灣高等法院各判處如附表所列之刑確定，並經入監執行後假釋在案。經查其所犯如附表所列編號1之罪，其犯罪時間在中華民國96年4月24日以前，核與中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款規定相符，然因受刑人現假釋中，依同條例第2條第2項規定，視為已依上開規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑，惟因附表所列之罪，合於刑法第50條、第53條定應執行刑之要件，茲檢察官就受刑人所犯附表編號1所示之罪，其原宣告刑視為減刑後之刑與附表編號2不應減刑犯罪之宣告刑聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。
四、經核尚無不合，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條，95年7月1日修正施行前刑法第51條第5款，中華民國96年罪犯減刑條例第11條裁定如主文。
中華民國97年6月9日
刑事第二庭法官何怡穎以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國97年6月9日
書記官鄭梅君附表：
┌───────┬────────┬─────────┐│編號│1│2│├───────┼────────┼─────────┤│罪名│肅清煙毒條例│肅清煙毒條例│├───────┼────────┼─────────┤│宣告刑│有期徒刑4年│有期徒刑13年│├───────┼────────┼─────────┤│所犯法條│煙毒條例第9條第1│煙毒條例第5條第1項│││項││├───────┼────────┼─────────┤│犯罪日期│77年09月間│77年09月間│├───────┼────────┼─────────┤│偵查（自訴）機│基隆地檢77年度偵│基隆地檢77年度偵字││關年度及案號│字第1655號│第1655號│├───┬───┼────────┼─────────┤│最│法院│基隆地方法院│臺灣高等法院││後├───┼────────┼─────────┤│事│案號│77年度訴字第205│77年度上訴字第3810││││號│號││實├───┼────────┼─────────┤│審│判決│77年11月17日│78年01月19日│││日期│││├───┼───┼────────┼─────────┤││法院│基隆地方法院│臺灣高等法院││確├───┼────────┼─────────┤│定│案號│77年度訴字第205│77年度上訴字第3810││││號│號││判├───┼────────┼─────────┤│決│判決│77年12月30日│78年01月19日│││日期│││├───┴───┼────────┼─────────┤│合於中華民國九│是│否││十六年罪犯減刑││││條例│││├───────┼────────┼─────────┤│減刑刑期褫奪公│有期徒刑2年│有期徒刑13年││權期間或罰金額│││├───────┼────────┼─────────┤│附註│高檢署78年度執更│高檢署78年度執更丙│││丙字第18號│字第18號│││││││││││││└───────┴────────┴─────────┘