裁判字號：臺灣桃園地方法院101年壢簡字第487號刑事判決
裁判日期：民國101年05月24日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣桃園地方法院刑事簡易判決101年度壢簡字第487號聲請人臺灣桃園地方法院檢察署檢察官被告林哲宇上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（101年度毒偵字第732號），本院判決如下：
主文林哲宇施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事實
一、被告林哲宇於民國90年間，因施用毒品案件，經臺灣板橋地方法院裁定送觀察、勒戒，執行結果以無繼續施用毒品傾向，於90年05月08日執行完畢釋放出所，並經臺灣板橋地方法院檢察署檢察官於90年05月08日為不起訴處分確定；又於99年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒，執行結果以無繼續施用毒品傾向，於99年04月28日執行完畢釋放出所，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官於99年04月30日為不起訴處分確定；又於100年間，因施用第二級毒品案件，經本院判處有期徒刑4月確定，於100年10月18日易科罰金執行完畢，竟不思悔改。其基於施用第二級毒品之犯意，於
100年11月03日11時15分採尿時回溯96小時內之某時段（不含查獲後至採尿時之時間），在臺灣地區某地，施用第二級毒品甲基安非他命1次。嗣於100年11月02日23時40分許，其在桃園縣中壢市○○○街○○號2樓之3 李復民 住處內，經警查獲李復民所有之吸食器1個、削尖吸管1支與殘渣袋1個。警員發現林哲宇為列管毒品人口，經其同意採尿送驗，檢出第二級毒品陽性反應而查獲。案經桃園縣政府警察局平鎮分局移送臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查後聲請以簡易判決處刑。
二、被告於警詢、檢察官訊問時均矢口否認上開犯行，辯稱其未施用甲基安非他命，可能係李復民在施用甲基安非他命時，其有吸到二手煙云云，否認有前開施用甲基安非他命犯行。惟查其本件經警所採尿液，經正修科技大學超微量研究科技中心先以EIA酵素免疫分析法初步檢驗，檢出有安非他命類陽性反應，再以極精密之氣相層析質譜儀分析法（GC＼MS）確認，尿中確檢出安非他命與甲基安非他命反應，此有正修科技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告01份可按。又施用甲基安非他命後，其尿液可檢出甲基安非他命和其代謝物安非他命成分。目前國內緝獲之白色結晶或粉末狀安非他命毒品；其成分多為甲基安非他命；此有行政院衛生署管制藥品管理局93年11月02日管檢字第0930010499號函可憑。本件被告前開尿液經確認結果，檢出尿中有安非他命及甲基安非他命之反應，依上開說明，被告所施用者，應為甲基安非他命甚明。又查TOXI─LAB法分析原理為薄層色層分析，當其他藥物與安非他命呈現相同滯留高度與顏色反應，方可能呈現偽陽性；酵素免疫分析法屬免疫學分析原理，當其他藥物與安非他命化學結構相近才可能引起偽陽性；兩者原理相異，尿液檢體同時引起兩種檢測分析法均呈偽陽性之機率極低；檢體再經氣相層析質譜儀確認，可將免疫分析法、薄層色層分析法所造成之偽陽性結果排除，均不致產生安非他命偽陽性反應，此先後經行政院衛生署管制藥品管理局90年01月
20日管檢字第091091號及90年08月16日管檢字第096946號分別函述甚明。被告被查獲所採之尿液之鑑定結果，已足認定其有施用甲基安非他命之犯行。依安非他命經口服投與後約百分之70於24小時內自尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，由於安非他命成分之檢出與其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器之精密度等諸多因素有關，最長可能不會超過04日（96小時）（行政院衛生署藥物食品檢驗局81年02月08日藥檢壹字第001156號函參照），足認被告確有上開施用第二級毒品甲基安非他命1次之犯行。
又按吸入煙毒或安非他命之二手煙，若非長時間與吸毒者直接相向且存心大量吸入吸毒者所呼出之煙氣，以二手煙中可能存在之低劑量煙毒或安非他命，應不致在尿液中檢驗出煙毒或安非他命反應，此經法務部調查局82年08月06日（82）發技一宇字第4153號函敘明確。被告所辯其可能係李復民在施用甲基安非他命時，有吸到二手菸云云，然依前開說明，被告尿液以上開極精密之氣相層析質譜儀確認檢出有安非他命與甲基安非他命陽性反應，顯有施用甲基安非他命，被告既知李復民在施用第二級毒品，則其若非刻意長時間與吸毒者李復民直接相向且存心大量吸入吸毒者李復民所呼出之煙氣，以二手煙中可能存在之低劑量煙毒或甲基安非他命，應不致在尿液中檢驗出煙毒或甲基安非他命反應，則其仍被檢出甲基安非他命陽性反應，應有施用甲基安非他命行為。若其於李復民吸毒時刻意長時間與吸毒者李復民直接相向且存心大量吸入吸毒者所呼出之煙氣，則其即有施用毒品之犯意，而刻意以此方式施用甲基安非他命。被告前開所辯，為卸責之詞，不足採信。按觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，五年內再犯毒品危害防制條例第十條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理，毒品危害防制條例第二十三條第二項定有明文。又毒品危害防制條例第二十條、第二十三條將施用毒品之刑事處遇程序，區分為「初犯」及「五年內再犯」、「五年後再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「五年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「五年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告於五年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放五年以後，已不合於「五年後再犯」之規定，且因已於「五年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第十條處罰（最高法院95年第07次及97年第5次刑事庭會議決定參照）。被告於90年間，因施用毒品案件，經臺灣板橋地方法院裁定送觀察、勒戒，執行結果以無繼續施用毒品傾向，於90年05月08日執行完畢釋放出所，並經臺灣板橋地方法院檢察署檢察官於90年05月08日為不起訴處分確定；又於99年間，因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒，執行結果以無繼續施用毒品傾向，於99年04月28日執行完畢釋放出所，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官於99年04月30日為不起訴處分確定；又於100年間，因施用第二級毒品案件，經本院判處有期徒刑4月確定，於100年10月18日易科罰金執行完畢，此有臺灣桃園地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表、臺灣高等法院被告前案紀錄表各01份可按。依上開說明，被告係三犯以上，檢察官予以起訴，即無不合。事證已經明確，被告犯行堪予認定。
三、按甲基安非他命為毒品危害防制條例第二條第二項第二款所列第二級毒品。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第十條第二項之施用第二級毒品罪。其持有第二級毒品之低度行為，為其施用第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。被告於100年間，因施用第二級毒品案件，經本院判處有期徒刑
4月確定，於100年10月18日易科罰金執行完畢，已如前述。其於受此有期徒刑執行完畢後五年內，故意再犯本件有期徒刑以上之刑之罪，為累犯，應依刑法第四十七條第一項規定，依法加重其刑。爰審酌被告有如事實欄所載前科與執行情形，素行不佳，前已有施用毒品前案，又犯本件施用毒品罪，惡性較重，與其本件施用毒品之犯罪情節非重，所犯屬自戕行為，與其犯後態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
四、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百四十九條第一項前段，毒品危害防制條例第十條第二項，刑法第十一條前段、第四十七條第一項、第四十一條第一項前段，逕以簡易判決處刑如
主文。
五、如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴於本院合議庭。
中華民國101年5月24日
臺灣桃園地方法院刑事第一庭
法官謝順輝以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內，向本院提出上訴狀（應附繕本），上訴於本院合議庭。
書記官魏里安中華民國101年5月25日附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第十條第二項：
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。