裁判字號：臺灣高雄地方法院102年聲字第4341號刑事裁定
裁判日期：民國102年10月31日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定102年度聲字第4341號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人蔡敬雄上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（102年度執聲字第2526號），本院裁定如下：
主文蔡敬雄所犯如附表所示各罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑肆年陸月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人蔡敬雄因違反毒品危害防制條例等案件，先後經法院判決確定。另受刑人所犯有得易科罰金及不得易科罰金之刑，受刑人已聲請就本件所犯各罪定應執行之刑，此有受刑人聲請書乙份在卷可按。本件應依刑法第50條、第53條、第51條第5款，定其應執行之刑。爰依刑事訴訟法第477條第1項規定聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有2裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文，又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，此觀同法第
51條第5款規定亦明。又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越，最高法院80年台非字第473號判例意旨參照。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院93年度台非字第192號判決要旨可參）。而數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準記載（司法院大法官會議釋字第144號解釋參照）。且所謂該案犯罪事實最後判決之法院，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言，如係上訴不合法之程序判決，即非犯罪事實最後判決之法院（最高法院68年第6次刑事庭庭推總會決議及最高法院93年度台非字第160號判決意旨可資參照）。
三、另行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。此為刑法第2條第1項揭示之法律變更從舊從輕原則，規範目的在於避免惡化行為人法律地位，致其受行為時無法預見之刑罰處罰，故該條文「法律」之解釋限於「刑罰法律」（司法院大法官釋字第103號解釋、最高法院51年台非字第76號判例意旨參照）。循此意旨，則該條文之「變更」當限於「影響整體刑罰權規範內容利或不利」之變更，始合其規範目的。查本件受刑人於犯罪行為後，刑法第50條於民國102年1月8日修正，同年1月23日公布施行，並自000年0月00日生效，原刑法第50條係規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，而修正後刑法第50條規定：「（第1項）裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形者，不再此限。一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。（第2項）前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，參以大法官釋字第144號、第679號解釋意旨，認數罪併罰中之得易科罰金之罪，因與不得易科之他罪併合處罰而不得諭知易科罰金，該情形新法原則上不得併合處罰，而得易科罰金，另允許受刑人請求檢察官定應執行刑，即否併合處罰之變更，顯已影響行為人刑罰之法律效果，因屬刑罰權科刑規範之變更，自有新舊法比較之必要。本件受刑人蔡敬雄所犯如附表所示各罪，各處如附表所示之刑，有得易科罰金及不得易科罰金之罪，若適用修正前刑法第50條之規定，合併處罰，並定應執行刑，即不得易科罰金，若依修正後刑法第50條第1項但書規定，附表編號2、5、7、8之罪得合併定應執行刑及諭知易科罰金，與其餘4罪則不得合併處罰，顯較為有利於受刑人，自應適用新法之規定。
四、經查：㈠本件受刑人蔡敬雄犯如附表所示之違反毒品危害防制條例
等案件，先後經法院判處如附表所示之刑確定（各罪之犯罪時間、判決時間等詳見附表所載），其中如附表編號7、8所示之2罪，曾定應執行有期徒刑7月等情，有上開各裁判書及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽。㈡又受刑人蔡敬雄已具狀依修正後刑法第50條第2項規定，
請求檢察官聲請本件附表所示各罪定應執行刑，此有受刑人聲請書1份附卷為憑。本院審核認檢察官聲請既係應受刑人之請求，是依修正後刑法第50條第2項之規定，聲請人就受刑人所犯附表所列各罪聲請定其應執行之刑，核屬正當。復依前開說明，本院就附表所示案件再為定應執行刑之裁判時，自應受前開裁判所為定應執行刑外部及內部界限之拘束，爰定其應執行刑為有期徒刑4年6月。
五、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項（修正後）、第53條、第51條第5款，裁定如
主文。中華民國102年10月31日
刑事第十四庭法官林英奇以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內，向本院提出抗告書狀敘述抗告之理由抗告於臺灣高等法院高雄分院。
中華民國102年11月4日
書記官陳喜苓附表：受刑人蔡敬雄本件定應執行刑案件一覽表┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│1│2│3│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑11月│有期徒刑5月，如易科│有期徒刑10月││││罰金，以新臺幣1000元│││││折算1日。││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│101年1月2日21時10分│101年1月2日21時10分│101年8月7日│││起，回溯72小時內某時│起，回溯96小時內某時││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查(自訴)機關│高雄地檢101年度毒偵│高雄地檢101年度毒偵│高雄地檢101年度毒偵││年度案號│字第2102號│字第2102號│字第5566號│├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院│高雄地院││最後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││案號│101年度審訴字第1979│101年度審訴字第1979│102年度審訴字第217號││││號│號│││事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│102年3月21日│102年3月21日│102年3月28日│├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院│高雄地院││確定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││案號│101年度審訴字第1979│101年度審訴字第1979│102年度審訴字第217號││││號│號│││判決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決│102年3月21日│102年3月21日│102年4月19日│││確定日期││││├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註││││└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┬──────────┐│編號│4│5│6│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│賭博│毒品危害防制條例│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑9月│有期徒刑3月，如易科│有期徒刑10月││││罰金，以新臺幣1000元│││││折算1日。││├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│101年10月8日│101年8月8日起，至101│102年1月31日13時50分││││年8月10日止│起，回溯72小時內某時│├────────┼──────────┼──────────┼──────────┤│偵查(自訴)機關│高雄地檢102年度毒偵│高雄地檢101年度少連│高雄地檢102年度毒偵││年度案號│字第541號│偵字第186號│字第2011號│├───┬────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院│高雄地院││最後├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││案號│102年度審訴字第472號│101年度簡字第5165號│102年度審訴字第1366││││││號││事實審├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決日期│102年5月23日│102年5月20日│102年7月26日│├───┼────┼──────────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院│高雄地院││確定├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││案號│102年度審訴字第472號│101年度簡字第5165號│102年度審訴字第1366││││││號││判決├────┼──────────┼──────────┼──────────┤││判決│102年5月23日│102年6月20日│102年7月26日│││確定日期││││├───┴────┼──────────┼──────────┼──────────┤│備註││││└────────┴──────────┴──────────┴──────────┘┌────────┬──────────┬──────────┐│編號│7│8│├────────┼──────────┼──────────┤│罪名│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│├────────┼──────────┼──────────┤│宣告刑│有期徒刑5月，如易科│有期徒刑4月，如易科│││罰金，以新臺幣1000元│罰金，以新臺幣1000元│││折算1日。│折算1日。│├────────┼──────────┼──────────┤│犯罪日期│102年1月31日13時50分│102年1月31日│││起，回溯96小時內某時││├────────┼──────────┼──────────┤│偵查(自訴)機關│高雄地檢102年度毒偵│高雄地檢102年度毒偵││年度案號│字第2011號│字第2011號│├───┬────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院││最後├────┼──────────┼──────────┤││案號│102年度審訴字第1366│102年度審訴字第1366││││號│號││事實審├────┼──────────┼──────────┤││判決日期│102年7月26日│102年7月26日│├───┼────┼──────────┼──────────┤││法院│高雄地院│高雄地院││確定├────┼──────────┼──────────┤││案號│102年度審訴字第1366│102年度審訴字第1366││││號│號││判決├────┼──────────┼──────────┤││判決│102年7月26日│102年7月26日│││確定日期│││├───┴────┼──────────┼──────────┤│備註│編號7、8經上開判決定││││應執行有期徒刑7月││└────────┴──────────┴──────────┘