裁判字號：臺灣新竹地方法院96年建字第27號民事判決
裁判日期：民國97年06月30日
裁判案由：給付承攬報酬
臺灣新竹地方法院民事判決96年度建字第27號原告慶眾工程有限公司法定代理人丙○○被告泰鼎營造工程有限公司法定代理人乙○○訴訟代理人 陳慶尚 律師複代理人丁○○上列當事人間給付承攬報酬事件，本院於民國97年6月16日辯論終結，判決如下：
主文被告應給付原告新台幣陸拾萬伍仟伍佰肆拾貳元，及自民國九十六年八月二十一日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔百分之九十九，餘由原告負擔。
本判決於原告以新臺幣貳拾萬貳仟元為被告供擔保後，得假執行。但被告以新臺幣陸拾萬伍仟伍佰肆拾貳元為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告主張：
（一）被告於民國92年11月起至93年5月10日間，陸續委託原告承包位於新竹市○○路雲冠天下大樓之套房增設工程及其他零星工程等，各工程名稱與工程款詳如附表所示。其次，被告另委託原告購買並安裝辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器130台、銷售中心冷氣。原告已依約如期完成附表所示工程，點交予被告使用，被告既已受領，即有給付原告工程款之義務，且原告已開立足額之發票交予被告，就前開受託安裝之辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器、銷售中心冷氣亦均安裝妥當，但被告卻有下列保留款未付予原告：
㈠附表編號1之套房增設工程保留款新台幣（下同）四十九萬八千七百五十元。
㈡附表編號2之套房火警系統設備工程保留款二萬五千元。
㈢附表編號3之套房消防設備遷移工程保留款一萬二千元。
㈣附表編號4之套房水電追加工程保留款三萬四千一百二十五元。
㈤附表編號5之套房消防變更增設工程保留款九千五百五十五而。
㈥辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器代裝130台、銷售中心冷氣之保留款共二萬六千一百一十二元。
（二）原告迭於95年3月、96年2月5日、96年3月13日、96年6月11日數次發函向被告催討，被告仍未理會原告之請求，被告所為有遲延給付之情狀。原告爰依民法關於承攬之法律關係，請求被告給付積欠之款項六十萬九千六百三十七元，併依民法第229條、第233條規定請求自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，加計法定利息，並聲明如下：
㈠被告應給付原告六十萬九千六百三十七元，及自起訴狀繕
本送達翌日（即96年8月21日）起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
㈡訴訟費用由被告負擔。
㈢原告願供擔保，聲請宣告假執行。
（三）對被告抗辯所為之陳述：㈠就附表編號1之套房增設工程，該契約第15項之送水送電
工程，原告已經完成送電工程，雖未完成送水工程，但並非原告不願施作。而是契約原本約定每一套房有獨立之水錶，共要架設130多個水錶，可是被告在頂樓做了空中花園，把應配置水錶之面積占據，經自來水公司勘查，水錶130多個已經不能放在頂樓，必須要作變更。剛好被告就該大樓10到13樓亦要變更水工程施工，因此上述130多個水錶裝設問題便與10到13樓變更水工程併案處理，95年2月被告曾請原告就這二部分另外報價，惟價格、工期談不攏，因此原告該契約第15項中之送水工程無法完成。但該契約第15項送水及送電工程之價額占該契約百分之五，原告就該百分之五並未向被告請款，只有請求其他百分之九十五已施作部份。可是被告仍然故意扣住百分之九十五已施作部份之保留款，拒絕給付原告。
㈡並非原告不欲與被告辦理驗收，實為被告不願配合辦理，
且附表所示各項契約均明訂「交屋視同驗收」，原既然已將百餘戶套房出售他人並已經交屋，殊有再以兩造間未辦理驗收而拒絕付款之理。
㈢原告於94年5月14日確實簽立書面承諾系爭品味生活家消
防送件於94年5月20日前送件完成，若未能如期完成，願每日罰款二萬元。但原告已經履行承諾，消防設備多次無法通過市政府檢測之原因均在於被告，而非原告承包範圍有何瑕疵，被告自不能主張對原告罰款，進而與本件積欠工程款金額為抵銷。
㈣同前所述，附表編號1套房增設工程第15項之送水工程，
導因於被告之因素致原告無法按約完成，則被告另行雇工就該部分所作之變更工程，不能要求原告負擔。
二、被告答辯如下：
（一）原告確向被告承攬如附表所示之工程，且被告另委託原告購買及安裝辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器130台、銷售中心冷氣，原告已開立足額發票予被告，目前被告尚有原告所主張之上揭各項保留款未支付。
（二）惟查，附表編號1之套房增設工程契約書第5條第4項就「驗收尾款」之付款方式約定：「驗收尾款：本工程驗收完成後付尾款10%，廠商領取驗收款時，須同時附上保固書（保固一年）」，其餘4份工程合約書亦均有相同約款。又該契約書第11條規定：「工程驗收：本工程局部或完全完工，經會同甲方進行驗收，驗收結果如發現與工程圖說規定之品質不符合，乙方應在甲方通知後限期改善，如逾期尚未修妥或重做完成驗收，除依合約逾期罰款辦法賠償損失外，甲方並得動用乙方未領之工程款，自行僱工修正，乙方不得異議」。兩造簽訂上開合約後，因原物料價格不斷上漲，造成原告成本壓力大增，原告屢次要求被告補貼，被告均依合約書第13條第2項規定「契約成立後雙方不得因物價之波動而要求增減價格」予以拒絕。原告最後並未依約完成第15項之送水工程，造成原告承攬之130戶套房增設工程無獨立之水錶可用（按該130戶套房均有獨立門牌，必須每戶分別設置獨立水錶），需使用臨時水錶，以其他方式供水。經被告多次催告，原告雖於94年5月14日提出書面承諾：「茲保證工程進度如期完成如下：1.‧‧2.品味生活家消防送件於5/20日前送件完成（含施工、檢測完成、新設部分）。註：以上工程若未能如期完成，願罰款貳萬元整（每日計）」。然原告最後仍未完成，亦未曾就其所施作之工程向被告辦理任何驗收程序。被告因交屋在即，無法繼續等待原告前來施作，乃於95年3月1日將原告未完成之水電工程轉由訴外人慶禾科技工程有限公司（下稱慶禾公司）承攬，總計支出工程費用一百八十四萬八千一百七十七元。
（三）原告既然未完成契約所訂工程，兩造復未驗收，原告自不得依約請求被告支付保留款。其次，原告原本承諾如未按期完成，願每日罰款二萬元。從94年5月21日起計算至95年3月1日（即被告將原告未完成之水電工程轉由慶禾公司承包之日），罰款已達五百餘萬元。再者，原告未依其承諾於94年5月20日前完成所有工程並完成消防檢查送件，自應付遲延之責。而被告多次電話催告，原告置之不理，被告將原告未完成之水電工程轉由慶禾公司承攬後，原告縱再為施工，對被告已無利益，被告得依民法第232條規定，拒絕原告之給付，並請求因不履行所生之損害一百八十四萬八千一百七十七元。而上述因原告不履行所生之損害賠償金額以及原告應受罰款之數額，被告均得以之與本件原告請求之保留款六十餘萬元抵銷，抵銷後原告根本不得再向被告請求任何款項。
（四）為此，答辯聲明如下：㈠原告之訴駁回。
㈡訴訟費用由原告負擔單。
㈢如受不利益之判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
三、本院之判斷：
（一）原告主張其向被告承攬如附表所示之工程，且被告另委託原告購買及安裝辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器130台、銷售中心冷氣，除了附表編號1之套房增設工程契約第15項之送水工程，原告並未完成之外，其餘原告均已完成，且原告就其完成之工程，均已開立足額發票予被告，但被告尚有原告所主張之上揭各項保留款未支付，原告屢次催討不獲置理等情，業據提出工程契約書、明細表、催告函等件為證，且為被告所不爭執，堪信屬實。被告則以前詞置辯，本件爭點堪認為下列各點，並悉述如後：㈠附表編號1之套房增設工程契約第15項之送水工程，是否
因不可歸責於原告之因素而無法完成？兩造均已認知必須就送水工程進行工程變更？㈡原告依約請求保留款之條件是否已經成就？㈢被告主張原告未完成消防送件檢查，其得每日罰款二萬元
，是否成立？㈣被告主張其另找慶禾公司施工，是否屬於因原告不履行所
生之損害？
（二）原告主張附表編號1之套房增設工程契約第15項之送水工程，係不可歸責於原告之因素致無法完成一節，經查：
㈠證人甲○○即本件套房水工程變更之技師到庭證稱：「（
問：新竹市○○路71、73號大樓之水系統、消防系統之設計工程或變更工程，你是否有參與？若有，是參與哪些樓層？）有，參與3-8樓給水系統以及10-13樓給排水、消防、電力之系統，我是參與上開部分的設計工程，我所謂的設計工程是包含變更使用在內。（問：新竹市○○路71、
73號大樓之10-13樓是否水系統有變更過？何時變更？是從怎樣變成怎樣？）原來10-13樓的設計是辦公室，後來變更為住宅，從每層二戶變成四到十戶不等，至於何時變更的要看變更使用執照的日期，變更住宅的話，代表水系統也要變更，例如每層樓二戶有二個水錶，變成十戶的話，就要每層樓十個水錶。（問：3-8樓的給水也是你設計的嗎？）是的，可是3-8樓也是從辦公室變更成套房，我介入的時候是3-8樓已從辦公室改裝成套房，應該有數十間套房，3-8樓電力的部分做的差不多了，可是水的部分沒有辦法解決，被告找我去規劃水系統的問題，當時原告的做法是要將上百個水錶統統放在頂樓，但是不可行，因為頂樓沒有那個空間‧‧原告規畫上百個水錶放在頂樓，這樣的設計不能說是錯的，可是從系統架構來說，全部放在頂樓就要有一百多根管子從頂樓下來，下到十二樓時頂多減少十幾根管子，我認為自來水公司不會接受這樣的做法，所以我的設計是從頂樓接幹管下來，各樓層的水錶設在各樓層的後陽台。（問：你參與3-8樓給水系統時，被告已取得3-8樓變更使用執照了嗎？）應該已取得了。10-13樓預估將來所需的用水量要多少，幫浦要多大，蓄水池要多大，都是在3-8樓給水系統變更時一起做規畫，只是10-13樓給排水系統平面的部分是後來才和3-8樓做銜接的。‧‧（問：你當時去做設計規畫時，原告當時要做的一百多根水管都做好了嗎？）我看到的是水管都做好了，已接到頂樓，只是水錶沒有裝上。（問：你開始參與本件水系統變更時，你有實際去看過3-8樓層之室內送水相關工程，例如廚房、流理台、浴廁的水管嗎？）我都有去看，幾乎都已完成了。」（見本院97年3月18日言詞辯論筆錄）。
㈡查證人甲○○與兩造均無特殊親誼關係，其結證所言，自
屬可採，而其所述，核與原告主張相符，堪認原告雖未完成該契約第15項中之送水工程，但未完成之原因確實屬於不可歸責於原告。而被告亦自承130個水錶變更裝設部分與10到13樓變更水工程確實併案處理，也曾經請原告就這二部分另外報價，但價格、工期沒有共識，益徵兩造均已認知該部分送水工程必須進行工程變更，契約原來約定之送水工程即無繼續按約施作之必要。是被告抗辯原告未完成上述送水工程，即係承攬工程未完成，委不可取。
（三）關於原告請求保留款之條件是否已經成就一節，首先，被告僅爭執附表編號1之套房增設工程契約第15項之送水工程未完成，其餘工程契約部分均不爭執。其次，附表編號1之套房增設工程契約第15項之送水工程未完成，既屬不可歸責於原告，兩造復均已認知該部分送水工程必須進行工程變更，不再繼續依原契約施作，則原告主張其已經完成承攬工作，洵堪可採。再者，觀諸附表所示各契約所定驗收後之保固期間均為一年，而被告自承3至8樓所增設之百餘間套房在本件原告起訴前一年以上，大部分均已出售並交屋。是以，姑不論本件就究係何一方不願辦理驗收，但縱令原告應付保固責任，但保固期間一年早已屆滿，被告早已將套房交付予承購戶，足見原告已毋庸再負保固責任，從而，被告扣住多項契約之保留款未發，於法無據。尤其委託原告安裝辦公室恆壓馬達、9樓辦公室冷氣、熱水器代裝130台、銷售中心冷氣部分，兩造均陳稱未訂書面契約，顯然此部分並無保留款之約定，原告既已完全履行，被告殊有自訂保留款之理由？綜上，堪信原告請求被告付款之條件已經成就。
（四）被告雖主張原告未完成消防送件檢查，其得每日罰款二萬元。惟依卷附新竹市消防局97年5月27日局消預字第0970004062號函暨附件所示，原告承攬之套房工程早在93年6月23日即申請消防送件檢查，但歷經93年7月28日、93年10月14日、93年11月4日新竹市消防局之檢查，均不合格，不合格之理由與原告均無涉，而是：申請範圍與現場查驗範圍不符、地下一層排煙量不足、二樓隔間與送審原核准設備圖說不符、發電機功能不正常等因素。則被告主張原告有罰款事由云云，顯不可採。被告進而主張罰款得與本件原告請求款項為抵銷，即屬無據。
（五）承前所述，就附表煙號1之套房增設工程契約第15項之送水工程未能完成，既屬不可歸責於原告，兩造復均認知該部分送水工程必須進行工程變更，契約原來約定之送水工程即無繼續按約施作之必要，則該部分之變更工程即非原契約工程，雖被告另找慶禾公司完成變更後之工程，但尚不能認為係因原告不履行所生之損害，被告以此主張抵銷，並無理由可取。
（六）第查，原告主張被告未付之金額合計為六十萬五千五百四十二元。從而，原告基於承攬之法律關係，請求被告給付六十萬五千五百四十二元，及自起訴狀繕本送達翌日（即96年8月21日）起至清償日止，按年息百分之五計算之利息，自有理由，應予准許，逾上開金額之請求，即無理由，應予駁回。
四、兩造陳明願供擔保，聲請宣告假執行或免為假執行，經核原告勝訴部分，合於法律規定，爰分別酌定相當之擔保金額宣告之；原告其餘假執行之聲請，因訴之駁回而失所依據，不予准許。
五、因本案事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經審酌認均予本件結果無涉，爰不再予論述，附此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。中華民國97年6月30日
民事第一庭法官李珮瑜以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
中華民國97年6月30日
書記官朱苑禎┌────────────────────────────────┐│附表：│├─┬─────────┬─────────┬──────────┤│編│訂約日期│工程名稱│合約編號││││││├─┼─────────┼─────────┼──────────┤│１│民國92年11月│套房增設工程│CH-0311-01A││││││├─┼─────────┼─────────┼──────────┤│２│民國93年2月│套房火警系統設備│CH-0402-01A││││工程││├─┼─────────┼─────────┼──────────┤│３│民國93年2月│套房消防設備遷移│CH-0402-04A││││工程││├─┼─────────┼─────────┼──────────┤│４│民國93年2月│套房水電追加工程│CH-0311-02A│├─┼─────────┼─────────┼──────────┤│５│民國93年5月10日│套房消防變更增設工│CH-0501-01A││││程││└─┴─────────┴─────────┴──────────┘