裁判字號：臺灣高雄地方法院101年聲字第2238號刑事裁定
裁判日期：民國101年05月31日
裁判案由：聲請定其應執行刑
臺灣高雄地方法院刑事裁定101年度聲字第2238號聲請人臺灣高雄地方法院檢察署檢察官受刑人洪國榮上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年執聲字第1310號），本院裁定如下：
主文洪國榮犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑叁年拾月。
理由
一、聲請意旨略以：受刑人洪國榮因犯如附表所示之罪，先後判決確定如附表，爰依刑事訴訟法第477條第1項及刑法第53條、第51條第5款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、按二裁判以上所宣告之數罪，均在裁判確定前所犯者，應依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文；另數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑（最高法院59年度台抗字第367號裁定參照）。再按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年台非字第32號及92年度台非字第187號判決可資參照。
三、經查，本件受刑人洪國榮所犯如附表所示之罪，業經本院先後判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定在案，有臺灣高等法院被告前案紀錄表及各該刑事判決書各1份在卷可稽，茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又受刑人所犯如附表編號1至編號2所示之罪，固經本院以100年度審訴字第2383號判決定應執行刑為有期徒1年確定；編號3至編號4所示之罪，經本院以100年度審訴字第1997號判決定應執行刑為有期徒刑11月確定；編號5至編號6所示之罪，經本院以100年度審訴字第3423號定應執行刑為有期徒刑1年確定；編號7至編號8所示之罪，經本院以101年度審訴字第191號判決定應執行刑為有期徒刑1年確定；惟參照前揭最高法院59年度台抗字第367號裁定意旨，受刑人既有如附表編號1至編號8所示之罪可定其應執行刑，則前開所定之應執行刑即當然失效，本院自可更定附表所示之罪之應執行刑。是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示8罪之總和（即有期徒刑4年7月），亦應受內部界限之拘束（即有期徒刑3年11月）。準此，受刑人所犯如附表所示之罪，定其應執行刑如主文所示。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中華民國101年5月31日
刑事第十三庭法官陳采葳以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。
中華民國101年5月31日
書記官董明惠附表：
┌─┬──┬──────┬─────┬────────────┬────────────┬────┐│││││最後事實審│確定判決│備註││編│││犯罪日期├──────┬─────┼──────┬─────┤││號│罪名│宣告刑│（民國）│法院、案號│判決日期│法院、案號│確定日期││││││││（民國）││（民國）││├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼────┤││毒品│有期徒刑9月│100年5月12│高雄地院100│100年9月│同左│100年09│編號1、2││1│危害││日12時15分│年度審訴字第│19日││19日│判決應執│││防治││回溯72小時│2383號││││行有期徒│││條例││內之某時│││││刑1年│├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│││毒品│有期徒刑5月│100年5月10│高雄地院100│100年9月│同左│100年09月│││2│危害││日(聲請書│年度審訴字第│19日││19日││││防治││誤載為100│2383號│││││││條例││年5月12日)││││││││││││││││├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼────┤││毒品│有期徒刑9月│100年3月25│高雄地院100│100年10月│同左│100年10月│編號3、4││3│危害││日│年度審訴字第│20日││20日│判決應執│││防治│││1997號││││行有期徒│││條例│││││││刑11月│├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│││毒品│有期徒刑4月│100年3月25│高雄地院100│100年10月│同左│100年10月│││4│危害││日回溯96小│年度審訴字第│20日││20日││││防治││時內某時許│1997號│││││││條例││││││││││││││││││││││││││││├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼────┤││毒品│有期徒刑9月│100年8月14│高雄地院100│100年12月│同左│100年12月│編號5、6││5│危害││日(聲請書│年度審訴字第│29日││29日│判決應執│││防治││誤載為100│3423號││││行有期徒│││條例││年8月4日)│││││刑1年│├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│││毒品│有期徒刑5月│100年8月14│高雄地院100│100年12月│同左│100年12月│││6│危害││日(聲請書│年度審訴字第│29日││29日││││防治││誤載為100│3423號│││││││條例││年8月4日)││││││├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┼────┤││毒品│有期徒刑9月│100年6月26│高雄地院101│101年3月23│同左│101年3月23│編號7、8││7│危害││日│年度審訴字第│日││日│判決應執│││防治│││191號││││行有期徒│││條例│││││││刑1年│├─┼──┼──────┼─────┼──────┼─────┼──────┼─────┤│││毒品│有期徒刑5月│100年6月28│高雄地院101│101年3月23│同左│101年3月23│││8│危害││日(聲請書│年度審訴字第│日││日││││防治││誤載為100│191號│││││││條例││年6月26日││││││││││)││││││└─┴──┴──────┴─────┴──────┴─────┴──────┴─────┴────┘