裁判字號：臺灣新北地方法院105年訴字第1078號刑事判決
裁判日期：民國105年12月30日
裁判案由：槍砲彈藥刀械管制等
臺灣新北地方法院刑事判決105年度訴字第1078號公訴人臺灣新北地方法院檢察署檢察官被告孫雯霞上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5年度偵字第19599號、105年度毒偵字第5788號），被告於準備程序進行中先就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主文孫雯霞持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，累犯，處有期徒刑柒月，扣案之第二級毒品甲基安非他命貳包（含包裝袋，驗餘淨重合計參拾貳點伍貳肆柒公克），沒收銷燬之。
事實
一、孫雯霞於民國98年間因施用毒品案件，經本院以98年度毒聲字第389號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於98年8月26日釋放出所，並由臺灣新北地方法院檢察署檢察官以98年度毒偵緝字第402、第403號、第404號、98年度毒偵字第5953號、第6678號為不起訴處分確定；又於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內之99年間因施用毒品案件，經本院以99年度簡字第4666號判決處有期徒刑5月確定。另於103年間因施用毒品案件，經本院以104年度審簡字第722號判決處有期徒刑6月確定，於104年10月1日易科罰金執行完畢。詎仍不知悔改，明知甲基安非他命係毒品危害防制條例所列管之第二級毒品，不得非法持有及施用，竟基於持有第二級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於105年
6月24日凌晨某時許，在新北市新店區耕莘醫院附近之萊爾富超商，向真實姓名年籍不詳、綽號「臭屁」之成年男子，以新臺幣6,000元之價格，購買數量不詳、純質淨重逾20公克以上之甲基安非他命後持有之，再基於施用第二級毒品之犯意，於105年6月28日12時許，在新北市永和區某汽車旅館內，從上開購得之甲基安非他命中，取出數量不詳、供1次施用之甲基安非他命，將之置入玻璃球吸食器內燒烤，以吸食煙霧之方式施用甲基安非他命1次。嗣於105年6月28日14時30分許，為警在新北市○○區○○路○○號前，查獲 馮俊義 及孫雯霞，並扣得孫雯霞持有、施用剩餘之如附表編號
1所示之第三級毒品愷他命1包（淨重9.30公克、驗餘淨重
9.27公克）、如附表編號3、5所示之甲基安非他命2包（淨重合計32.5953公克、驗餘淨重合計32.5247公克、驗前純質淨重約32.5626公克），及馮俊義所有如附表編號2、4、6至10所示之物，另經孫雯霞同意採集尿液檢體送驗，檢驗結果呈安非他命、甲基安非他命藥物陽性反應，始悉上情（馮俊義涉嫌違反毒品危害防制條例及槍砲彈藥刀械管制條例部分，另行審結）。
二、案經新北市政府警察局刑事警察大隊移送臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本件被告孫雯霞所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中先就被訴事實為有罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，依刑事訴訟法第273條之1第1項規定，經本院合議庭裁定，由受命法官獨任進行簡式審判程序審理；且依刑事訴訟法第273條之2及第159條第2項規定，不適用傳聞法則有關限制證據能力之相關規定，合先敘明。
二、前揭犯罪事實，迭據被告於警詢、偵查及本院準備程序、審理中坦承不諱，並有勘察採證同意書、本院105年聲搜字第1397號搜索票、自願受搜索同意書、新北市政府警察局刑事警察大隊搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣案物品照片、新北市政府警察局刑事警察大隊查獲違反毒品危害防制條例犯嫌代碼對照表（代碼編號：Q0000000）、台灣檢驗科技股份有限公司105年7月19日出具之濫用藥物檢驗報告（檢體編號：Q0000000）、法務部調查局濫用藥物實驗室105年
8月30日調科壹字第10523018640號鑑定書、交通部民用航空局航空醫務中心105年8月18日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書在卷可稽，及如附表編號3、5所示之第二級毒品甲基安非他命2包（淨重合計32.5953公克、驗餘淨重合計
32.5247公克、驗前純質淨重約32.5626公克）扣案可佐，被告之任意性自白既有上開證據足資補強，應堪信為真實。再觀之事實欄所載被告前案紀錄，被告於初次施用毒品經觀察、勒戒執行完畢釋放後5年內，又因施用毒品犯行經法院論罪科刑，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷足憑，其再犯本案，已不屬毒品危害防制條例第20條規定之「初犯」或「5年後再犯」情形，自應依法追訴處罰（最高法院97年度第5次刑事庭會議決議；最高法院98年度台非字第12號判決可資參照）。據此，本案事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
三、按刑法上之吸收犯，其類型非僅以高度行為吸收低度行為之一種，尚包括全部行為吸收部分（階段）行為等。又高度行為吸收低度行為，係基於法益侵害之觀點，認為當高度行為之不法內涵足以涵蓋低度行為時，得論以吸收關係。而98年
5月20日修正之毒品危害防制條例，既將同屬持有毒品行為之處罰依數量多寡而分別以觀，顯見立法乃係有意以持有毒品數量，作為評價持有毒品行為不法內涵高低之標準，並據此修訂持有毒品罪之法定刑，俾使有所區隔。則行為人持有毒品數量達法定標準以上者，由於較僅持有少量毒品之不法內涵較高、法定刑亦隨之提高，縱令行為人係為供個人施用而一次購入，由於該等行為不法內涵非原本施用毒品行為所得涵蓋，自不得拘泥於修法前施用行為吸收持有行為關係，應依行為不法內涵高低行為判斷標準，認持有法定數量以上毒品之行為屬高度行為，而不為施用毒品行為所吸收。次按甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第2款所定之第二級毒品，是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪。被告持有甲基安非他命並進而施用之低度行為，應為其持有甲基安非他命超過法定數量之高度行為所吸收，不另論罪。被告前有如事實欄所載之論罪科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可佐，其於受有期徒刑執刑完畢後，
5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑。爰審酌被告無視於政府所推動之禁毒政策，未經許可無故持有法定數量以上之甲基安非他命，對於毒品流通及社會治安已造成潛在之危害，行為應予非難，又其經觀察、勒戒及刑罰執行後，猶再次漠視法令禁制而施用甲基安非他命，顯見其戒除毒癮之意志薄弱，惟念其施用毒品行為本質上係屬自我戕害行為，反社會性之程度較低，兼衡被告之素行、高中肄業之智識程度、無業而家庭經濟勉持之生活狀況（詳被告調查筆錄受詢問人欄之記載）、犯罪動機、目的、手段、持有毒品之數量、期間，及犯罪後坦承犯行，態度良好等一切情狀，量處如主文所示之刑。
四、末按刑法第2條第2項之規定，業於104年12月30日修正為「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」，並自105年7月1日施行；而毒品危害防制條例關於沒收之規定，亦於105年6月22日修正，自105年7月1日施行，是本案有關沒收部分之諭知，自應適用裁判時即105年7月
1日施行之毒品危害防制條例相關規定論處。本件經查扣被告持有如附表編號3、5所示之白色微黃結晶、白色塊狀結晶各1包（淨重合計32.5953公克、驗餘淨重合計32.5247公克、驗前純質淨重約32.5626公克），均為本案查獲之第二級毒品甲基安非他命，有交通部民用航空局航空醫務中心
105年8月18日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書1份在卷可稽，又因毒品鑑驗一般係以傾倒之方式，將包裝袋內之毒品倒出與包裝袋分離而稱重，必要時輔以刮杓刮取袋內粉末，然無論依何種方式分離，包裝袋內均有極微量之毒品殘留，此業經法務部調查局以93年3月19日調科壹字第09300113
060號函釋在案，此為本院職務上已知之事實，是認前開盛裝甲基安非他命之包裝袋2個，其內均含有極微量之甲基安非他命殘留而無法析離，應整體視為查獲之第二級毒品，併依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之；至送鑑耗損之甲基安非他命既已滅失，自無庸再予宣告沒收銷燬之必要。此外，被告為警查獲時，所扣得其持有如附表編號1所示之白色結晶1包（淨重
9.30公克、驗餘淨重9.27公克），經鑑定結果，含有第三級毒品愷他命成分，有法務部調查局濫用藥物實驗室105年8月30日調科壹字第10523018640號鑑定書在卷可佐，然此部分被告持有行為因第三級毒品純質淨重未達20公克而不構成犯罪行為，且與被告本件施用、持有第二級毒品犯行無涉，依毒品危害防制條例第18條第1項中段規定，扣案之愷他命應由行政機關裁量決定沒入銷燬，爰不於本案宣告沒收。
據上論斷，依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第4項、第18條第1項前段，刑法第2條第2項、第11條、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官黃冠傑偵查起訴，由檢察官彭毓婷到庭執行公訴。
中華民國105年12月30日
刑事第二十庭法官劉凱寧上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀(應附繕本)，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官蘇秋純中華民國105年12月30日附表：
┌──┬──────┬──┬───┬────────────────┐│編號│扣案物品名稱│數量│所有人│備註│││││/持有││││││人││├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│1│白色結晶│壹包│孫雯霞│經送驗結果，檢出含第三級毒品愷他││││││命成分（淨重9.30公克、驗餘淨重9.││││││27公克）。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│2│粉塊狀物品│壹包│馮俊義│經送驗結果，檢出含第一級毒品海洛││││││因成分（淨重28.13公克、驗餘淨重││││││19.35公克、驗前純質淨重約3.91公││││││克）。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│3│白色微黃結晶│壹包│孫雯霞│與編號4之扣案物合併經送驗結果，││││││檢出含第二級毒品甲基安非他命成分││││││，依照扣押物品目錄表記載編號3、││││││4之扣案物毛重比例計算（取至小數││││││點後四位數並四捨五入），此部分扣││││││案物品淨重16.4243公克、驗餘淨重││││││16.3955公克、驗前純質淨重約16.4││││││078公克。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│4│白色微黃結晶│壹包│馮俊義│與編號3之扣案物合併經送驗結果，││││││檢出含第二級毒品甲基安非他命成分││││││，依照扣押物品目錄表記載編號3、││││││4之扣案物毛重比例計算（取至小數││││││點後四位數並四捨五入），此部分扣││││││案物品淨重17.3367公克、驗餘淨重1││││││7.3063公克、驗前純質淨重約17.31││││││94公克。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│5│白色塊狀結晶│壹包│孫雯霞│經送驗結果，檢出含第二級毒品甲基││││││安非他命成分（淨重16.1710公克、││││││驗餘淨重16.1292公克、驗前純質淨││││││重約16.1548公克）。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│6│白色結晶│壹包│馮俊義│經送驗結果，檢出含第二級毒品甲基││││││安非他命成分（淨重1.8250公克、驗││││││餘淨重1.7854公克、驗前純質淨重約││││││1.8232公克）。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│7│改造手槍（含│壹枝│馮俊義│經鑑定結果，係由仿半自動手槍製造│││彈匣，槍枝管│││之槍枝，換裝土造金屬槍管而成，擊│││制編號：1102│││發功能正常，可供擊發適用子彈使用│││137975號）│││，認具殺傷力。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│8│制式子彈│伍顆│馮俊義│經鑑定結果，均係口徑9mm制式子彈││││││，採樣2顆試射，均可擊發，認具殺││││││傷力。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│9│改造槍管│壹枝│馮俊義│經鑑定結果，認係土造金屬槍管。│├──┼──────┼──┼───┼────────────────┤│10│吸食器│壹組│馮俊義││└──┴──────┴──┴───┴────────────────┘附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。