裁判字號：臺灣士林地方法院97年抗字第15號民事裁定
裁判日期：民國97年01月30日
裁判案由：拍賣抵押物
臺灣士林地方法院民事裁定97年度抗字第15號抗告人乙○○相對人甲○○上列抗告人因與相對人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國96年12月6日本院96年度拍字第1414號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主文原裁定關於如附表二所示部分廢棄。
其餘抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理由
一、按民法第873條第1項規定，抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，是抵押權人依此規定聲請拍賣抵押物，係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否，亦無既判力。故祗須其抵押權已經依法登記，且抵押債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定。至於實體上法律關係有爭執之人，為求保護其權利，應另提起訴訟，以求解決。
二、相對人在原法院聲請意旨略以：第三人丙○○（即原設定之義務人即真正所有權人）前曾向伊借款，至民國（下同）94年5月24日止，共借款新臺幣（下同）15,000,000元，同時開立票號CH671112，未載到期日，發票日為94年5月24日，面額為15,000,000之本票乙紙交付聲請人為執，並於94年5月20日，以相對人所有如附表一、二所示之不動產設定債權額15,000,000元之抵押權為擔保，債務清償日期為95年5月20日，違約金每萬元每日罰新臺幣20元，經登記在案。嗣雙方於95年5月17日約定將上開不動產之抵押權變更為730萬元，並將抵押權擔保物減少如本件附表一所示，又於94年5月24日，另約定將上開債務清償日期由95年5月20日變更為94年8月20日，均立有他項權利移轉變更契約書為證，並均辦畢變更登記，詎至95年7月20日，第三人丙○○尚欠2百萬元及自96年3月6日起至清償日止之利息，及違約金未為清償。但第三人丙○○於95年9月18日，將如附表一所示不動產信託登記予相對人，有土地及建物登記謄本可稽。爰聲請拍賣如附表一所示之抵押不動產，以資受償等語，並提出抵押權設定契約書影本、他項權利移轉變更契約書、他項權利證明書影本、土地及建物登記簿謄本、借據影本等文件為證。原法院裁定准予拍賣如附表一、二所示之不動產。
三、抗告意旨略以：原裁定將如附表二所示之兩建物一併准許拍賣，顯然有誤；又第三人丙○○與相對人間約定，自借款債務清償本息至2百萬元時，即不再支付利息，現雙方對利息約定有爭執，且抵押權權利存續期間嗣已變更至100年5月19日止，則清償期尚未屆至，法院自不應准許相對人之聲請。再本件相對人主張之借款730萬元之債權，於抵押權設定時尚未存在，而系爭抵押權又係普通抵押權，依最高法院71年度台抗字第306號判例及最高法院62年台上字第776號判例意旨，相對人無法證明本件係先有借款債權存在，後才設定抵押權，則法院自無由准許拍賣抵押物，爰提起抗告，請求廢棄原裁定，駁回相對人之聲請等語。經查相對人聲請拍賣抵押權之聲請狀，所載請求拍賣之標的僅如附表一所之不動產，附表二所列之不動產不在其內，原裁定逕准許一併拍賣附表二所示之不動產，自有未合，抗告人請求廢棄，即屬有據。至相對人請求拍賣如附表一所示不動產部分，相對人業已提出前述本票一紙為債權證明，雖他項權利移轉變更契約書上記載「自民國94年5月20日起至民國100年5月19日止」等語，但依土地登記簿謄本所載，系爭730萬元抵押權之清償日期為94年8月20日，且系爭抵押權為普通抵押權，非屬最高限額抵押權，無須登記權利存續期間，縱他項權利移轉變更契約書上為權利存續期間之記載，亦與普通抵押權之性質不合，抗告人上開主張或為實體上之爭執或為普通抵押權性質之爭執，揆諸首揭說明，不在本件非訟事件所得審就之範圍，應由抗告人另行提起訴訟，以資解決，抗告人仍提起抗告，請求就此部分廢棄原裁定，不能謂有理由。
四、爰裁定如主文。中華民國97年1月30日
民事第一庭審判長法官黃小瑩
法官洪舜帆法官陳麗芬以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由，向本院提出再抗告狀，（須附繕本一份及繳納再抗告裁判費新台幣1,000元），經本院許可後始可再抗告。中華民國97年1月31日
書記官陳鳳嬌附表一┌─┬─┬──┬──┬──┬─┬───┬──┬──┬──┐│土│坐│鄉鎮│內│內│建│建號│4524│4525│4288│││││││├─┬─┼──┼──┼──┤│││││││門│鄉│內湖│內湖│內湖││││市區│湖│湖│││鎮││││││落├──┼──┼──┤││市│││││││段│康│康│││區││││││││寧│寧││├─┼──┼──┼──┤││├──┼──┼──┤││街│成│成│成││││小段│三│三│物││路│功│功│功││├─┴──┼──┼──┤│├─┼──┼──┼──┤││地號│793│807│││段│4│4│4││├────┼──┴──┤│││段│段│段│││地目│建│││巷│30│30│30││├────┼──┬──┤│││巷│巷│巷│││面積│3042│1154│││弄││28│28│││（平方公│││││││弄│弄│││尺）│││標│├─┼──┼──┼──┤│├────┼──┴──┤│牌│號│40號│29號│29號│││││││樓│地下│地下││││空│空│├─┼─┼──┼──┼──┤│││││基│││││││││││段│ 康寧 │康寧│康寧││││││地├─┼──┼──┼──┤│地││││││││││││││坐│小│三│三│三│││││││段│││││││││落├─┼──┼──┼──┤││││││││││││││││地│793│793│793│││││││號││││││││├─┼─┼──┼──┼──┤│││││面│一│31.8│24.1│38.1│││││││層│2│4│0││││││積├─┼──┼──┼──┤│││││︵│地│1263│653.│││││││平│下│.90│69│││││││方│一│││││││││公│層│││││標││││尺├─┼──┼──┼──┤│││││︶│騎│11.6│9.46│16.0││││││││3││2│││││││樓│││││││││├─┼──┼──┼──┤││││││共│1307│687.│54.1│││白│白│││計│.35│29│2│││││├─┼─┼──┼──┼──┤│││││附│用│││平台│││││示│屬│途│││││││││建├─┼──┼──┼──┤│├────┼──┬──┤│物│面│││14.4│││原設定權│萬分│萬分│││積│││5│││利範圍│之11│之12│├─┴─┼──┼──┼──┤│││32│38││原設定│全│全│全│││││││權利範││││││││││圍│部│部│部││├────┼──┴──┤├───┼──┴──┴──┤││原設定權│共同擔保債││原設定│共同擔保債││示│利價值│權額新台幣││權利價│權額新台幣││││柒佰叁拾萬││值│柒佰叁拾萬││││元│││元正│└─┴────┴─────┴─┴───┴────────┘附表二┌─┬────┬──┬──┐│建│建號│4076│4077││├─┬──┼──┼──┤││門│鄉鎮│內湖│內湖││││市區│││││├──┼──┼──┤│││街路│成功│成功│││├──┼──┼──┤│││段│4段│4段│││││30│30││物││巷│巷│巷│││││28│││││弄│弄││││├──┼──┼──┤││牌│號│2號│16號││││樓││地下││││││一層││├─┼──┼──┼──┤││基│段│康寧│康寧│││地├──┼──┼──┤││坐│小段│三│三│││落├──┼──┼──┤│││地號│807│807││├─┼──┼──┼──┤│││一層│61.2│││標│面││3││││├──┼──┼──┤││積│地下││861.│││︵│一層││82│││平├──┼──┼──┤││方│騎樓│16.6││││公││7││││尺├──┼──┼──┤││︶│共計│77.9│861.│││││0│82││├─┼──┼──┼──┤│示│附│用途│平台││││屬├──┼──┼──┤││建│面積│3.45││││物│（平││││││方公││││││尺）│││└─┴─┴──┴──┴──┘