裁判字號：臺灣高等法院95年上易字第2293號刑事判決
裁判日期：民國96年02月01日
裁判案由：毒品危害防制條例
臺灣高等法院刑事判決95年度上易字第2293號上訴人即被告甲○○上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺北地方法院95年度易字第2037號，中華民國95年10月31日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署95年度偵緝字第2063號），提起上訴，本院判決如下：
主文上訴駁回。
事實
一、甲○○明知海洛因屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定之第一級毒品，經政府公告查禁管制，依法不得持有，竟於民國95年5月3日5時許，基於持有第一級毒品之犯意，在臺北縣板橋市○○路友人家中取得含海洛因成分之白色粉末1包（淨重0.03公克、空包裝重0.23公克，原判決誤載為毛重0.23公克）而持有之，嗣於同年月5日10時5分許，為警在臺北市○○區○○○路○段○○○號前攔檢而查獲，並扣得上開白色粉末1包。
二、案經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官自動檢舉偵查起訴。理由
一、上揭事實，業據上訴人即被告甲○○於偵查、原審及本院坦承不諱（見偵緝2063卷第25頁、原審卷第32頁、本院卷第47頁）；復有扣案之白色粉末1包（淨重0.03公克、空包裝重
0.23公克），經送法務部調查局鑑驗後，確含有第一級毒品海洛因成分，有該局95年6月20日調科壹字第020008098號鑑定通知書在卷可稽（見偵12243卷第8頁），堪認被告前揭自白與事實相符，應堪採信。綜上所述，本案事證明確，被告持有第一級毒品海洛因之犯行，洵堪認定。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第1項之持有第一級毒品罪。被告所犯持有第一級毒品罪所定法定罰金刑部分，因被告行為後，刑法第33條第5款業於94年2月2日修正公布，並自95年7月1日起施行；修正前刑法第33條第5款規定「罰金：1元以上。」修正後刑法第33條第5款規定「罰金：新臺幣1,000元以上，以百元計算之。」此項修正屬科刑規範事項之變更，自有就新舊法規定比較之必要，以決定適用之法律，查依修正後之法律，本件所得科處之罰金刑最低為新臺幣1千元，惟如依行為時之刑罰法律，即修正前刑法第33條第5款規定之罰金最低額為銀元1元即新臺幣3元，是比較前開規定，修正後規定並未較有利於行為人，應依修正後刑法第2條第1項前段規定，適用行為時即修正前之刑法第33條第5款規定。被告曾於92年間因違反毒品危害防制條例案件，經原審以92年度易字第872號判決處有期徒刑10月確定，並於93年10月14日縮刑期滿執行完畢等情，有本院被告前案紀錄表在卷可按，茲於五年以內再故意犯本件有期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第47條，或修正後之刑法第47條第1項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形，自不生新舊法比較之問題，應逕依修正前之刑法第47條，論以累犯，並加重其刑。又修正後刑法第41條第1項前段有關易科罰金折算標準之規定為：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」，而修正前同條項就易科罰金之折算標準係規定：「得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金」，再依修正前罰金罰鍰提高標準條例第二條（現已刪除）之規定，就其原定數額提高為100倍折算1日，即係以銀元100元、200元、300元折算1日，折算為新臺幣幣值後，則為以新臺幣300元、600元、900元折算1日。是比較修正前後之易科罰金折算標準，自以行為時即修正前之規定，較有利於被告。至從刑之沒收部分，則從屬於主刑，亦適用修正前刑法第38條規定宣告沒收。
三、原審本同上之見解，適用毒品危害防制條例第11條第1項，刑法第2條第1項前段、第11條前段、修正前刑法第47條、第41條第1項前段，修正前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，並審酌被告前有多次違反麻醉藥品管理條例、毒品危害防治條例前科，素行非佳，未記取教訓，又持有第一級毒品海洛因，惟其所持有之海洛因數量尚少，及其犯罪後態度良好，與其犯罪之動機、目的、手段、方法等一切情狀，論被告持有第一級毒品，以累犯科處有期徒刑4月，且諭知以銀元300元即新臺幣900元折算1日之易科罰金折算標準。至扣案之海洛因1包（不含包裝袋，淨重0.03公克），應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收並銷燬之；另扣案之空包裝袋，有防止毒品裸露、逸出及潮濕之功用，並均便於攜帶使用，為供被告犯罪所用之物，且屬被告所有，應依修正前刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。核其認事用法，俱無不合，量刑亦甚妥適。被告以原審業已依職權斟酌之量刑事項提起上訴，為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官曾忠己到庭執行職務。
中華民國96年2月1日
刑事第十九庭審判長法官尤豐彥
法官黃金富法官魏新國以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官陳玉珍中華民國96年2月1日附錄：本案論罪科刑法條全文毒品危害防制條例第11條：
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一、二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。
持有毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。